ЭКСПОРТНЫЙ ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ
(ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ)
В.А.ФЕДОТОВ,
юрист
Наиболее распространенным в международной торговой практике
является договор купли-продажи. Поэтому определение понятия и
признаков экспортного договора купли-продажи не только позволяет
проанализировать сущность внешнеторговых (экспортных) отношений, но
и способствует более точной квалификации данного типа договора,
отграничению его от других видов совершаемых сделок.
Правовой режим международной купли-продажи унифицирован
Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров
(Вена, 11 апреля 1980 г.; далее - Конвенция 1980 г.). Являясь актом
комплексного характера, Конвенция 1980 г. не ограничивается
регулированием только экспортных сделок. Поэтому данная проблема
должна быть решена на национальном уровне.
Отечественное законодательство, регулирующее совершение
внешнеторговых (экспортных и/или импортных) сделок, в настоящее
время переживает очередной этап реформирования. 25 ноября 2004 г.
принят Закон Республики Беларусь «О государственном регулировании
внешнеторговой деятельности» (далее - Закон 2004 г.). Как нам
представляется, это принципиально новый нормативный правовой акт,
ориентированный на создание правовой основы государственного
регулирования внешнеторговых связей в соответствии с правом ВТО, а
также обязательствами Республики Беларусь в рамках Союзного
государства.
Закон 2004 г. вступит в силу через шесть месяцев после его
официального опубликования. До истечения этого времени сохранит свое
действие Закон Республики Беларусь от 29 декабря 1998 года «О
государственном регулировании внешнеторговой деятельности» (далее -
Закон 1998 г.).
Несмотря на достаточно широкий перечень терминов и
определений, действующий Закон 1998 г. (впрочем, как и новый Закон
2004 г.) не содержит не только определения внешнеторгового
экспортного договора, но и более широкого понятия «внешнеторговый
договор».
Следует отметить, что все определения, предусмотренные Законом
1998 г., применяются только для целей данного нормативного правового
акта. Между тем отсутствие необходимого понятийного аппарата нередко
влечет различные подходы к определению экспортной сделки купли-
продажи, порождает споры участников внешнеторговой деятельности с
таможенными органами, органами валютного и экспортного контроля,
налоговыми инспекциями и др.
Полагаем, все юридические признаки экспортного договора могут
быть разделены на три группы: общие, специальные и специфические.
Общие признаки
Общие признаки в целом совпадают с внутригосударственным
договором купли-продажи: экспортный договор купли-продажи является
двусторонним, возмездным, консенсуальным. Непременным условием
(признаком) этого договора является также переход права
собственности на товар.
Специальные признаки
К специальным признакам, на наш взгляд, следует причислить
признаки, общие с внешнеторговым договором купли-продажи:
1. Форма договора. Как и иные внешнеторговые сделки,
экспортный договор купли-продажи оформляется в простой письменной
форме. Согласно п. 1 ст. 1116 Гражданского кодекса Республики
Беларусь 1998 г. (далее - ГК) «форма сделки подчиняется праву места
ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть
признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если
соблюдены требования права Республики Беларусь». Первое предложение
о подчинении формы сделки праву места совершения дополняется вторым
- бланкетным, отсылающим к норме п. 3 ст. 163 ГК (несоблюдение
простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет
недействительность сделки), которая, в свою очередь, полностью его
блокирует. Следовательно, п. 1 ст. 1116 ГК не имеет правовых
последствий как для предпринимателей Республики Беларусь, так и для
их иностранных контрагентов. Несоблюдение письменной формы
экспортного договора купли-продажи влечет его недействительность.
2. Содержание договора. Стороны внешнеторгового (экспортного)
договора купли-продажи обязаны предусмотреть в содержании все
условия, установленные Положением о порядке контроля за проведением
юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями
внешнеторговых операций (далее - Положение), утвержденным Указом
Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. № 7 «О
совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых
операций» (далее - Указ № 7). В этой связи считаем необходимым
указать на внутреннее противоречие в изложении этого требования.
Согласно абзацу тринадцатому п. 15 Положения в соответствии с
заключенными внешнеторговыми договорами в установленные сроки
юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны
«предусмотреть во внешнеторговом договоре наличие даты и места
заключения договора, предмета договора, количества, качества и цены
товара, условий расчета и поставки, валюты платежа, сроков поставки
товаров, ответственности сторон, порядка разрешения споров, а также
названий, юридических адресов и банковских реквизитов
договаривающихся сторон». Если следовать буквальному толкованию
этого пункта, предприниматели обязаны предусмотреть во
внешнеторговом договоре условия в соответствии с заключенными
внешнеторговыми договорами.
3. Применимое право. Согласно п. 1 ст. 1124 ГК стороны
договора могут при заключении договора или в последующем избрать по
соглашению между собой право, которое подлежит применению к их
правам и обязанностям по данному договору, если это не противоречит
законодательству. Если стороны воспользовались данным правом после
заключения договора («в последующем»), то сделанный выбор «имеет
обратную силу и считается действительным с момента его заключения
без ущерба для прав третьих лиц» (п. 3 ст. 1124 ГК). То есть
контрагенты, определяя право, применимое к их отношениям, должны, во-
первых, обеспечить согласованность договора положениям императивных
норм законодательства Республики Беларусь, во-вторых, учесть
интересы других лиц, не являющихся сторонами договора.
4. Порядок разрешения споров. Помимо требований, предъявляемых
к форме, общим императивным требованием внешнеторговых экспортных
договоров купли-продажи является также условие о порядке разрешения
споров. Свобода выбора, применимого к отношениям права, в данном
случае ограничена абзацем тринадцатым п. 15 Положения, буквальное
толкование которого означает, что стороны обязаны разработать
регламент или процедуру разрешения споров. Но сделать это можно
только для одного органа, полномочного рассматривать споры с
участием иностранных лиц, - арбитража. Отсюда следует, что данная
формулировка Положения ограничивает право выбора судебного органа.
Полагаем, что Положение вместо «условия о порядке разрешения
споров» должно предусматривать «условие о пророгации», т.е.
соглашение о договорной подсудности. В доктрине международного
частного права это соглашение иногда называют арбитражной оговоркой,
которая означает передачу спора на рассмотрение не в государственный
суд, а в арбитраж.
Из анализа положений п. 10 и п. 12 постановления Пленума
Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 7 июня 2001 г. №
3 «О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь
дел с участием иностранных лиц» (далее - постановление № 3) следует,
что пророгационное и арбитражное соглашения являются договорами
одного вида, различие между которыми состоит в том, какой орган
будет рассматривать дело. Пророгационное соглашение определяет
подсудность дела хозяйственному суду, арбитражное - третейскому суду
(действующему постоянно или созданному для разрешения конкретного
спора).
На наш взгляд, подход должен быть несколько другим:
пророгационное соглашение - понятие более широкое, оно определяет не
только подсудность государственным, но и третейским судам.
Исходя из отмеченного, постановление № 3, как нам
представляется, заложило основы правового неравенства судебных
органов, что в корне противоречит принципу автономии воли сторон.
Согласно п. 13 постановления № 3 «наличие заключенного сторонами
арбитражного соглашения не является препятствием для принятия
искового заявления к производству хозяйственного суда».
5. Коммерческий характер отношений. Этот критерий закреплен в
Конвенции 1980 г.: к международным сделкам купли-продажи относятся
договоры «между сторонами, коммерческие предприятия которых
находятся в разных государствах». Вместе с тем к международным
сделкам купли-продажи не относятся договоры, товары по которым
«приобретаются для личного, семейного или домашнего использования,
за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент
заключения договора не знал и не должен был знать, что товары
приобретаются для такого использования» (п. «а» ст. 2 Конвенции 1980
г.).
Несмотря на то, что Беларусь присоединилась к Конвенции 1980
г. в августе 1989 г., на наш взгляд, этот признак должного
закрепления в законодательстве Республики Беларусь не получил.
Например, ст. 1 Закона 2004 г. определяет внешнеторговую
деятельность как «деятельность по осуществлению внешней торговли
товарами...», т.е. деятельность по осуществлению импорта и (или)
экспорта товаров (подп. 1.6 п. 1 ст. 1). Закон 1998 г. в данном
определении помимо объективного критерия содержит субъективный
критерий - «внешнеторговая деятельность - деятельность резидентов
Республики Беларусь, связанная с другим государством, его субъектами
или международными организациями по реализации товаров...».
Что следует понимать под субъектами другого государства?
Видимо, в данном случае речь идет о субъектах иностранного
государства - нерезидентах Республики Беларусь. Может ли в таком
случае внешнеторговым экспортным договором являться договор,
заключенный между физическими лицами Республики Беларусь и
иностранного государства? Если учитывать определение внешнеторговой
деятельности и определение резидентов и нерезидентов Республики
Беларусь, предусмотренное Законом 1998 г., на этот вопрос можно
ответить утвердительно. Вместе с тем часть первая ст. 5 данного
Закона вносит существенную корректировку понятия физического лица -
резидента Республики Беларусь: «Правом осуществления внешнеторговой
деятельности обладают все резиденты Республики Беларусь... с момента
их Государственной регистрации в качестве юридического лица или
предпринимателя».
Без конкретизации требования о государственной регистрации -
для резидентов Республики Беларусь, места осуществления
внешнеторговой деятельности - для нерезидентов Республики Беларусь
(части первая, вторая ст. 5 Закона 1998 г.) ст. 6 Закона 2004 г.
указывает, что данным правом «обладают все резиденты и нерезиденты
Республики Беларусь, а также Республика Беларусь, ее административно-
территориальные единицы в порядке и на условиях, установленных
законодательством Республики Беларусь, международным и иностранным
правом».
Кроме физических и юридических лиц, резидентами могут
выступать также «организации, не являющиеся юридическими лицами, с
местом нахождения в Республике Беларусь, созданные в соответствии с
законодательством Республики Беларусь» (ст. 1 Закона 2004 г.). К
этой организационно-правовой форме, полагаем, прежде всего относятся
филиалы и представительства юридических лиц.
В международной практике филиал или представительство
юридического лица рассматривается как самостоятельное предприятие.
Поэтому в качестве экспортного может быть признан договор,
заключенный между головным предприятием и его структурным
подразделением. Однако «то обстоятельство, что коммерческие
предприятия сторон находятся в разных государствах, не принимается
во внимание, если это не вытекает из их договора, ни из имевших
место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена
информацией между сторонами» (п. 2 ст. 1 Конвенции 1980 г.). Данный
субъективный критерий нашел свое закрепление только в положениях
Конвенции 1980 г.
Отсутствие другого субъективного критерия - различной
государственной принадлежности сторон в определении понятия
«внешнеторговая деятельность» (ст. 1 Закона 2004 г.), полагаем, в
недалеком будущем поставит перед правоприменительными органами
вопрос о квалификации как экспортного (или импортного) возмездного
отношения между, например, только резидентами или нерезидентами
Республики Беларусь.
Специфические признаки
Специфическими признаками можно назвать черты, которые
свойственны только данному типу договоров. Полагаем, экспортному
договору купли-продажи присущи следующие специфические признаки.
1. Присутствие иностранного контрагента. Сторонами экспортного
договора являются экспортер и импортер. Этот признак можно было
отнести и ко второй группе, однако только для экспортных отношений
купли-продажи характерно то, что продавцом здесь выступает
экспортер, а покупателем - импортер.
В нормативных правовых актах Республики Беларусь за сторонами
внешнеторгового экспортного договора закрепилось название «резидент»
и «нерезидент» Республики Беларусь.
Определенная двойственность применения терминов, на наш
взгляд, существует в Указе № 7. Согласно данному акту «экспортер
(импортер) - резидент Республики Беларусь, который заключил
внешнеторговый договор» (абзац четвертый подп. 2.16 п. 2 Указа № 7).
Это определение, думается, требует нового изложения, поскольку оно
не учитывает специфики внешнеторговых отношений, применять его можно
лишь в контексте других определений (например, в контексте
определения внешнеторгового договора, предусмотренного этим же
Указом, так как в определении экспортера (импортера) содержится
всего один критерий - факт заключения внешнеторгового договора).
Вместе с тем ошибкой было бы думать, что определение понятия
«экспортер (импортер)», данное в Указе № 7, это определение двух
сторон одного внешнеторгового договора. На наш взгляд, это
определение только одной стороны - субъекта хозяйствования
Республики Беларусь, осуществляющего экспортные и/или импортные
операции, так как «внешнеторговый договор - договор между резидентом
и нерезидентом Республики Беларусь...». Следовательно, не является
внешнеторговым договором соглашение, заключенное, например, между
резидентами или между нерезидентами Республики Беларусь.
Однако если внешнеторговый договор заключен резидентом
Республики Беларусь - экспортером, кто является его стороной -
нерезидент Республики Беларусь, т.е. импортер? Если импортер - тогда
резидент Республики Беларусь?
Применение такого «однобокого» определения понятия «экспортер
(импортер)» в области внешнеторговой деятельности имеет далеко
идущие последствия для субъектов хозяйствования, осуществляющих
экспортно-импортные операции. Его регламентация в Указе № 7 если не
исключает совсем, то значительно ограничивает правовое поле действия
в отношении иностранных субъектов - нерезидентов Республики
Беларусь. А это в свою очередь влечет исключение некоторых
совершаемых с ними сделок.*
2. Факт экспорта. «Факт пересечения товаром государственной
или таможенной границы не означает, что договор, по которому он
поставляется, является экспортным (резиденты Республики Беларусь
вправе заключить между собой договор, условиями которого будет
предусмотрена поставка товара на территорию другого государства в
адрес грузополучателя-нерезидента)».**
Если исходить из положений Указа № 7, определяющих понятие
«экспорт» (абзац второй подп. 2.16 п. 2), то признак пересечения
границ участников договора не является договорообразующим критерием.
Согласно Указу № 7 (подп. 2.16 п. 2) экспортом является «передача
резидентом Республики Беларусь товаров... на возмездной основе
нерезиденту Республики Беларусь». То есть передача товаров может
производиться как за границей, так и на территории Республики
Беларусь.
Между тем ст. 1 Закона 1998 г. определяет понятие «экспорт»
как вывоз товаров, услуг и прочее с таможенной территории Республики
Беларусь за границу. Причем факт экспорта фиксируется в момент
пересечения товаром таможенной границы Республики Беларусь.
Закон 2004 г. не предусматривает определения экспорта, но
содержит более узкое определение - понятие «экспорт товара». Это
«вывоз товара с таможенной территории Республики Беларусь в целях
реализации за ее пределами». То есть законодатель в данном
дефинитивном положении избрал два связанных друг с другом критерия:
1) вывоз товара из Республики Беларусь; 2) цель вывоза - реализация
(продажа) товара. Таким образом, экспортом товаров является продажа
товара на территории иностранного государства.
Вместе с тем остается неясным ряд вопросов. Кто является
сторонами данной операции? Будет ли являться экспортом вывоз товара
без реализации за рубежом? Необходимо ли для совершения данной
операции наличие двустороннего договора?
Обращает на себя внимание то, что Закон 2004 г. жестко
оговаривает место реализации товара - за пределами Республики
Беларусь. Следовательно, не будет являться экспортным договор купли-
продажи, товар по которому реализован (продан) иностранному
контрагенту в пределах Беларуси.
На наш взгляд, для определения экспортных отношений купли-
продажи место реализации товара не имеет принципиального значения.
Разумеется, без факта вывоза товара за рубеж нельзя говорить об
экспорте. Но квалифицировать отношения как экспортные можно уже на
начальной стадии договорного процесса.
Решить данный вопрос можно следующим образом. В нормативных
правовых актах Республики Беларусь необходимо закрепить требование
об обязательной фиксации в каждом экспортном договоре купли-продажи
условия о цели приобретения товаров - вывоза товара из Республики
Беларусь.
В настоящее время условие о цели приобретения товаров -
существенное условие договоров при осуществлении экспортерами
оптовой и (или) розничной торговли товарами несобственного
производства (подп. 1.1 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от
7 марта 2000 г. № 117 «О некоторых мерах по упорядочению
посреднической деятельности при продаже товаров» (далее - Указ №
117). На наш взгляд, условие о цели договора присутствует в каждом
экспортном договоре купли-продажи. Например, его можно усмотреть в
таких обязательных условиях, как условие расчета и поставки, валюта
платежа, порядок разрешения споров и др. Более того, именно цель
договора - не просто продажа, а продажа, соединенная с вывозом
товара за рубеж, делает договор экспортным договором купли-продажи.
Конечно, указание цели в договоре не означает безусловной
обязанности использовать товар только так, а не иначе (если,
например, такая цель стала неосуществимой, либо достижение этой цели
ведет к убыткам). Но само присутствие данного условия в договоре
превращает его в новый тип. Полагаем, что вывоз товара следует
рассматривать как необходимую правовую предпосылку факта экспорта. С
момента согласования данного условия в договоре можно говорить о
внешнем (экспортном) характере отношений.
Существуют и иные признаки экспортного договора купли-продажи,
но они, на наш взгляд, связаны или вытекают из вышеперечисленных
признаков. Поэтому все три группы признаков, в свою очередь,
полагаем, можно считать основными.
С учетом изложенного предлагается:
1) закрепить в законодательстве понятие экспортного договора
купли-продажи как письменного соглашения, по которому переход права
собственности на определенный товар от одной стороны (экспортера -
резидента Республики Беларусь) другой стороне (импортеру -
нерезиденту Республики Беларусь) сопровождается его вывозом за
границу Республики Беларусь;
2) условие о цели приобретения - вывоз товара из Республики
Беларусь считать существенным условием каждого экспортного договора
купли-продажи, поэтому необходимо дополнить Указ № 7 положением
соответствующего содержания;
3) разграничить определение понятия «экспортер (импортер)»,
предусмотренное абзацем четвертым подп. 2.16 п. 2 Указа № 7,
поскольку это определение учитывает только одну сторону
внешнеторгового договора - субъекта хозяйствования Республики
Беларусь. Полагаем, основным критерием разграничения должен быть
признак государственной принадлежности (регистрации) участвующих в
сделке лиц;
4) требования к содержанию внешнеторгового договора (абзац
тринадцатый п. 15 Положения), на наш взгляд, целесообразно выделить
в самостоятельный пункт следующего содержания: «Юридические лица и
индивидуальные предприниматели, являющиеся стороной во
внешнеторговом договоре, обязаны предусмотреть в договоре наличие
даты и места заключения договора, предмета договора, количества,
качества и цены товара, условий расчета и поставки, валюты платежа,
сроков поставки товаров, ответственности сторон, пророгации, а также
названий, юридических адресов и банковских реквизитов
договаривающихся сторон».
_______________________________
* Стрельчик И. Правовое регулирование внешнеторговой
деятельности // Директор. 2000. № 2. С. 36.
** Несмашный В. Особенности государственного контроля за
осуществлением внешнеэкономических операций или еще раз о 7-м //
Валютное регулирование и ВЭД. 2002. № 2.
21.02.2005 г.
Право Беларуси, 2005 г., № 2, с.81
