О некоторых вопросах, возникающих при внесении в учредительные документы изменений и дополнений и их государственной регистрации
О НЕКОТОРЫХ ВОПРОСАХ, ВОЗНИКАЮЩИХ ПРИ
ВНЕСЕНИИ В УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ
ИЗМЕНЕНИЙ И ДОПОЛНЕНИЙ И ИХ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ
И.Г. ТУШИНСКИЙ, заместитель директора
департамента нормотворческой деятельности
Министерства юстиции Республики Беларусь
1. Срок внесения изменений и дополнений
Изменения и дополнения, подлежащие государственной
регистрации в обязательном порядке, коммерческие и
некоммерческие организации вносят в случаях:
- создания (ликвидации) обособленных структурных
подразделений (представительств, филиалов);
- смены собственника имущества или изменения состава
учредителей (участников) организации, за исключением открытых
акционерных обществ, потребительских кооперативов, ассоциаций
(союзов);
- изменения целей и видов деятельности, наименования
(фирменного наименования), местонахождения организации, размера
уставного фонда, порядка образования имущества и распределения
прибыли, порядка солидарной или субсидиарной ответственности
собственников имущества (учредителей, участников) организации, а
также других фактических обстоятельств, сведения о которых в
соответствии с законодательством должны содержаться в
учредительных документах;
- изменения законодательства, в соответствии с которым
требуется внесение изменений или дополнений в учредительные
документы, если иные сроки не установлены этим
законодательством.
Данные изменения и дополнения должны быть подготовлены и
представлены для государственной регистрации в месячный срок с
момента наступления события, требующего их обязательного
внесения в учредительные документы (п. 9 Положения о
государственной регистрации и ликвидации (прекращении
деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом
Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11, в
редакции Декрета от 16 ноября 2000 г. № 22 (Национальный реестр
правовых актов Республики Беларусь, 1999 г., № 23, 1/191;
2000 г., № 109, 1/1779)).
Вместе с тем необходимо обратить внимание, что в настоящее
время законодательством не предусмотрены меры властного
воздействия регистрирующих органов в случае невнесения в
месячный срок необходимых изменений и дополнений.
Следовательно, для отказа в рассмотрении документов и их
государственной регистрации несоблюдение коммерческой и
некоммерческой организацией месячного срока для представления в
регистрирующий орган изменений и дополнений в свои учредительные
документы основанием не является. При этом необходимо иметь в
виду, что за указанные действия предусмотрена административная
ответственность руководителей, учредителей, участников,
собственников имущества юридических лиц, а также других лиц,
которые имеют право давать обязательные для этого юридического
лица указания либо иным образом определять его действия.
Применять санкции за данное административное
правонарушение имеют право уполномоченные должностные лица
органов Комитета государственного контроля и налоговых органов
(Указ Президента Республики Беларусь от 16 января 2002 г. № 40
«О дополнительных мерах по регулированию экономических
отношений» (Национальный реестр правовых актов Республики
Беларусь, 2002 г., № 9, 1/3426)).
2. Приобретение силы
Пунктом 3 ст. 48 Гражданского кодекса Республики Беларусь
(далее - ГК) установлено, что изменения учредительных документов
приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной
регистрации, а в случаях, установленных законодательством, - с
момента уведомления органа, осуществляющего государственную
регистрацию, о таких изменениях.
Из вышеприведенной нормы следует, что юридическая сила
изменений и дополнений:
- для третьих лиц, в том числе банков, налоговых и других
государственных органов, возникает с момента государственной
регистрации таких изменений и дополнений;
- для учредителей (участников) юридического лица и самого
юридического лица, собственника имущества юридического лица и
самого юридического лица - с момента выражения ими согласия (в
данном случае - волеизъявления) на такие изменения и дополнения.
3. Создание (ликвидация) представительства или филиала
Частью четвертой п. 3 ст. 51 ГК установлено, что
представительства и филиалы должны быть указаны в уставе
создавшего их юридического лица.
В этой связи следует учитывать, что для полного и
коммандитного товарищества в качестве учредительных документов
предусмотрен только учредительный договор (п. 1 ст. 67, п. 1 ст.
82 ГК) и создание ими представительств и филиалов будет
противоречить ГК.
Создание обособленного структурного подразделения
юридического лица порождает возникновение определенных прав и
обязанностей между лицами, не являющимися третьими, с момента
соответствующего волеизъявления (в данном случае - решения о
создании представительства или филиала). С этого момента
юридическое лицо может совершать действия, направленные на
обеспечение деятельности представительства или филиала
(заключать договоры аренды помещений, передавать имущество,
набирать штат сотрудников и т. д.).
В отношении документов, представляемых на регистрацию,
заметим, что соответствующие положения о представительствах и
(или) филиалах, утверждаемые создавшим их юридическим лицом, не
являются документами, обязательными для представления в
регистрирующие органы, в то время как копия решения о создании
представительства или филиала должна представляться в
регистрирующий орган вместе с копией решения о внесении
изменений и дополнений в учредительные документы в случае, если
такие решения приняты разновременно.
В аналогичном порядке должны представляться решения о
ликвидации представительства и (или) филиала.
4. Смена собственника, изменение состава учредителей
При государственной регистрации изменений и дополнений,
вносимых в учредительные документы в связи со сменой
собственника имущества или изменением состава учредителей
(участников) коммерческой организации, к сведениям о физических
лицах, становящихся собственниками имущества или входящих в
состав учредителей (участников) юридического лица, предъявляются
те же требования Положения (п. 23), что и при государственной
регистрации создаваемых (реорганизуемых) юридических лиц. К
таким требованиям относятся:
- представление анкеты установленного образца;
- представление документов, содержащих сведения о
собственниках имущества (учредителях, участниках) коммерческой
организации (за исключением открытых акционерных обществ).
Основанием для отказа в государственной регистрации
изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы и
связанных со сменой собственника имущества или изменением
состава учредителей (участников) коммерческой или некоммерческой
организации, являются предъявляемые данным лицам на момент
госрегистрации требования:
- п. 30 Положения (нарушения налогового законодательства;
намерение осуществлять виды деятельности с повышенным
предпринимательским риском);
- подпунктов 40.3 (непогашенная или неснятая судимость -
поддельные деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, валютные
операции, взяточничество и др.), 40.4 (не исполнено судебное
решение об обращении взыскания на имущество), 40.6 (запрет на
занятие предпринимательской деятельностью), 40.7 (является
собственником имущества (учредителем) коммерческой организации и
имеет задолженность по заработной плате либо в отношении такого
юридического лица принято решение о ликвидации, но процесс
ликвидации не завершен) п. 40 Положения;
- специальные требования, предусмотренные для
собственников имущества, учредителей (участников) - физических
лиц:
- банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, -
Банковским кодексом Республики Беларусь (далее - БК);
- страховых организаций, - Положением о страховой
деятельности в Республике Беларусь, утвержденным Декретом
Президента Республики Беларусь от 28 сентября 2000 г. № 20
(Национальный реестр правовой информации Республики Беларусь,
2000 г., № 95, 1/1659; 2002 г., № 43, 1/3611) (далее - Положение
о страховой деятельности);
- юридических лиц в свободных экономических зонах, -
положениями об этих свободных экономических зонах.
Отдельно остановимся на вопросах внесения изменений,
связанных со сменой собственника имущества юридического лица,
происходящей в результате продажи предприятия.
Продажа предприятия как имущественного комплекса в целом
не является реорганизацией юридического лица, а только сменой
собственника имущества такого юридического лица, поскольку новое
юридическое лицо не образуется, равно как не происходит
изменения организационно-правовой формы юридического лица.
В результате продажи предприятия к покупателю переходят в
собственность:
- все виды имущества, предназначенные для его
деятельности; права требования; долги; права на обозначение,
индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги
(фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания);
другие исключительные права (абз. второй п. 2 ст. 132 ГК), за
исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе
передавать другим лицам (п. 1 ст. 530 ГК). Гражданский кодекс
связывает такие права и обязанности с личными неимущественными
правами (п. 1 ст. 151).
В данном случае необходимо иметь в виду, что предприятие
как имущественный комплекс относится к недвижимым вещам (п. 1
ст. 130 ГК), а договор продажи предприятия является сделкой с
недвижимым имуществом, которая согласно ст. 165 ГК подлежит
государственной регистрации. При этом возникновение права
собственности на продаваемое предприятие ставится в зависимость
от его государственной регистрации (п. 1 ст. 131 ГК) и
происходит не в момент волеизъявления сторон, а в момент
государственной регистрации договора продажи предприятия (п. 3
ст. 531 ГК).
При представлении на госрегистрацию изменений и дополнений
в связи со сменой собственника имущества, происходящей в
результате продажи предприятия, обращаем внимание, что п. 2
ст. 164 ГК, в частности, устанавливает, что нотариальное
удостоверение сделок обязательно в случаях, указанных в
законодательных актах. В настоящее время в действующем
законодательстве Республики Беларусь отсутствуют законодательные
акты (декреты, указы Президента Республики Беларусь, кодексы и
законы Республики Беларусь), предусматривающие обязательное
нотариальное удостоверение договоров продажи предприятия.
5. Изменение целей и видов деятельности
Пункт 1 ст. 46 ГК установил отграничение коммерческих и
некоммерческих организаций, в частности, по критерию наличия
извлечения или отсутствия извлечения прибыли в качестве основной
цели деятельности.
Следовательно изменение основной цели деятельности (т. е.
изменение отношения к извлечению прибыли) является переводом
коммерческой организации в некоммерческую или наоборот.
Поскольку для коммерческих и некоммерческих организаций
установлены различные организационно-правовые формы (п. 2 и 3
ст. 46 ГК), изменение основной цели деятельности неизбежно
должно повлечь преобразование юридического лица (его
реорганизацию) и не может быть оформлено как внесение изменений
и дополнений в учредительные документы.
Согласно п. 2 ст. 48 ГК учредительные документы
юридического лица должны содержать цели деятельности (помимо
вышеназванной основной цели деятельности).
Кроме того, в учредительных документах некоммерческих
организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных
законодательством случаях - и иных коммерческих организаций -
должен быть определен предмет деятельности юридического лица.
В этой связи обращаем внимание на п. 1 ст. 45 ГК, которым
установлено, что юридическое лицо может иметь гражданские права,
соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его
учредительных документах, а также предмету деятельности, если он
указан в учредительных документах, и нести связанные с этой
деятельностью обязанности.
Изменение целей и видов деятельности является условием для
обязательного внесения изменения и дополнения в учредительные
документы.
Следовательно, указание предметов деятельности в
учредительных документах иных коммерческих организаций не
является обязательным, производится добровольно и, по этому
основанию, изменение предметов деятельности хозяйственных
обществ и товариществ, производственных кооперативов и
крестьянских (фермерских) хозяйств не подпадает под «другие
фактические обстоятельства», сведения о которых должны
содержаться в учредительных документах (абз. четвертый п. 9
Положения), и не влечет обязательного внесения изменений и
дополнений в учредительные документы.
6. Отказ в государственной регистрации нового наименования
(фирменного наименования)
Отказ по такому основанию обоснован в случае нарушения
требований п. 1 ст. 50, согласно которому в наименовании любого
юридического лица обязательно должно присутствовать указание на
организационно-правовую форму; в фирменном наименовании
коммерческой организации - элементы индивидуализации
юридического лица, т. е. слова и (или) символы, заключаемые в
кавычки. В наименованиях некоммерческих организаций и унитарных
предприятий дополнительно должно содержаться указание на
характер деятельности.
Особые правила предусмотрены законодательством в отношении
использования полного или сокращенного названия Республики
Беларусь в наименованиях юридических лиц, которые установлены
Указом Президента Республики Беларусь от 7 апреля 2000 г. № 172
«Об использовании названия Республики Беларусь юридическими
лицами» (Национальный реестр правовых актов Республики
Беларусь, 2000 г., № 36, 1/1154):
- нормы Указа распространяются только на использование в
наименованиях слов «Республика Беларусь» и «Беларусь» в
соответствующих падежах;
- юридические лица, не являющиеся государственными
органами и организациями, получают право на использование
указанных слов только на основании соответствующего решения.
Оригинал или копия такого решения должны быть представлены в
регистрирующие органы;
- право на использование официального полного или
сокращенного названия Республики Беларусь прекращается только в
результате реорганизации юридического лица.
7. Смена места нахождения юридического лица
При смене места нахождения юридического лица на
регистрацию соответствующего изменения следует представить
документ, подтверждающий право на размещение юридического лица
по новому месту нахождения (абз. шестой п. 27 Положения).
Особого внимания требует вопрос размещения юридического
лица в жилом помещении.
Пунктом 3 ст. 272 ГК установлено, что размещение
собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий,
учреждений, организаций и их подразделений допускается только
после перевода этих помещений в нежилые. Жилые помещения
согласно п. 2 данной статьи ГК предназначены для проживания
граждан.
Однако часть четвертая ст. 8 Жилищного кодекса Республики
Беларусь (далее - ЖК) устанавливает, что использование не по
назначению одноквартирных, блокированных жилых домов или их
части производится по согласованию с местными исполнительными и
распорядительными органами с соблюдением правил
градостроительства, норм санитарной гигиены и противопожарной
безопасности.
Подпунктом 40.1 п. 40 Положения косвенно допускается
размещение юридического лица в жилом помещении при принятии
соответствующего решения местным исполнительным и
распорядительным органом.
Таким образом, из изложенного следует, что государственная
регистрация юридических лиц возможна в жилых помещениях,
определенных частью четвертой ст. 8 ЖК, при условии соблюдения
установленных в ней требований.
8. Изменение размера уставного фонда коммерческой
организации
Минимальные размеры уставного фонда и обязательные,
подлежащие регистрации случаи его изменения установлены п. 6
Положения.
При изменении размера уставного фонда должны быть
соблюдены следующие основные требования:
- размер уставного фонда должен быть указан в белорусских
рублях и исчислен, исходя из установленного Национальным банком
официального курса белорусского рубля к евро на 1-е число
месяца, в котором изменения и дополнения представляются в
регистрирующие органы;
- размер уставного фонда должен соответствовать
требованиям п. 6 и подпункта 40.2 п. 40 Положения;
- в случае необходимости внесения изменений и дополнений
в части изменения уставного фонда в связи с изменением
законодательства, если уставный фонд был сформирован ранее в
неденежной форме полностью или частично и в установленном
порядке был подтвержден экспертной оценкой либо не подлежал ей в
соответствии с законодательством, повторная экспертная оценка
ранее внесенного вклада не производится.
В случае если увеличение размера уставного фонда
осуществляется путем внесения неденежного вклада, такой вклад
подлежит экспертизе достоверности оценки имущества, а
соответствующее заключение по данному вопросу представляется в
регистрирующие органы.
9. Изменение порядка солидарной и субсидиарной
ответственности
Изменения и дополнения, вносимые в учредительные документы
и связанные с изменением порядка солидарной и субсидиарной
ответственности собственников имущества (учредителей,
участников) организации, могут содержать любые положения по
данному вопросу, за исключением тех, которые уже установлены
законодательством.
Изменяться не могут следующие положения:
субсидиарная ответственность:
- участников общества с дополнительной ответственностью -
по обязательствам общества в пределах меньше 1200 евро;
- участников полного товарищества (полных товарищей) -
всем своим имуществом по обязательствам полного товарищества;
- участников коммандитного товарищества (полных товарищей)
- всем своим имуществом по обязательствам коммандитного
товарищества;
- вкладчиков коммандитного товарищества - по его
обязательствам в пределах сумм внесенных ими вкладов;
- членов производственного кооператива, в том числе
колхоза, - по обязательствам кооператива, в том числе и колхоза,
в пределах меньше полученного в нем годового дохода;
- Республики Беларусь - по обязательствам казенного
предприятия. Данный перечень установлен подпунктом 29.3 п. 29
Положения;
- членов потребительского кооператива - по его
обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного
взноса каждого из членов кооператива (п. 4 ст. 116 ГК);
- членов потребительского союза - по его обязательствам.
Размер и порядок должны быть предусмотрены в его учредительных
документах (п. 35 Положения о потребительской кооперации в
Республике Беларусь, утвержденного Декретом Президента
Республики Беларусь от 20 августа 1999 г. № 32 (Национальный
реестр правовых актов Республики Беларусь, 1999 г., № 65,
1/587)) (далее - Положение о потребительской кооперации);
- собственника имущества - всем своим имуществом по
обязательствам учреждения (п. 2 ст. 120 ГК);
- членов ассоциации и союза - по его обязательствам.
Размер и порядок должны быть предусмотрены в ее (его)
учредительных документах (п. 4 ст. 121 ГК);
- членов ассоциации и союза, вышедших, исключенных из
ассоциации и союза, - по обязательствам ассоциации и союза,
возникшим во время их членства, в течение двух лет с момента
выхода, исключения (п. 2 ст. 123 ГК);
- членов объединения страховщиков - по его обязательствам.
Размер и порядок должны быть предусмотрены в его учредительных
документах (п. 40 Положения о страховой деятельности);
солидарная ответственность :
- участников полного и коммандитного товарищества (полных
товарищей) - всем своим имуществом по обязательствам
товарищества (п. 1 ст. 72 ГК);
- участников полного и коммандитного товарищества (полных
товарищей), не являвшихся учредителями товарищества, - всем
своим имуществом по обязательствам товарищества, возникшим до их
вступления в товарищество (п. 2 ст. 72 ГК);
- участников полного и коммандитного* товарищества (полных
товарищей), выбывших из товарищества, - всем своим имуществом по
обязательствам товарищества, возникшим до момента выбытия, в
течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности
товарищества за год (имеется в виду финансовый год), в котором
они выбыли из товарищества (п. 3 ст. 72 ГК).
_______________________________
*Согласно п. 5 ст. 81 ГК к коммандитному товариществу
применяются правила Гражданского кодекса о полном товариществе,
поскольку это не противоречит законодательству о коммандитном
товариществе.
Выбытие полного товарища из состава участников полного и
коммандитного товарищества осуществляется вследствие (п. 2 ст.
73 ГК): выхода полного товарища; исключения полного товарища;
уступки всей доли полного товарища другому лицу; признания
участника банкротом (для индивидуального предпринимателя и
юридического лица); смерти участника, объявления его умершим,
признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или
ограниченно дееспособным (для гражданина и индивидуального
предпринимателя), ликвидации (для юридического лица);
- участников общества с дополнительной ответственностью -
по обязательствам общества (п. 1 ст. 94 ГК);
- основного общества (товарищества), которое в силу
преобладающего участия в уставном фонде дочернего общества имеет
право давать дочернему обществу обязательные для него указания,
- по обязательствам дочернего общества, возникшим из сделок,
заключенных дочерним обществом во исполнение таких указаний
(п. 1 и 2 ст. 105 ГК).
10. Изменение порядка образования имущества и распределения
прибыли
При внесении изменений и дополнений, связанных с
изменением порядка образования имущества юридического лица,
следует учитывать особенности юридических лиц, основанных на
членстве и основанных на имуществе.
Так, к юридическим лицам, основанным на членстве,
относятся потребительские кооперативы и потребительские
общества, ассоциации и союзы, товарищества собственников.
К юридическим лицам, основанным на имуществе участников,
учредителей, собственников имущества, относятся все коммерческие
организации, учреждения, фонды.
Изменение порядка образования имущества.
10.1. В отношении юридических лиц, основанных на членстве,
следует отметить, что порядок образования их имущества, в том
числе определение источников образования их имущества, основан
на:
- объединении имущественных паевых взносов членов
потребительского кооператива (п. 1 ст. 116 ГК);
- вступительных и паевых взносах членов потребительского
общества (п. 2 Положения о потребительской кооперации в
Республике Беларусь);
- взносах членов ассоциаций и союзов (ст. 123 и 214 ГК,
п. 38 Положения о потребительской кооперации в Республике
Беларусь);
- вступительных и иных взносах членов товарищества
собственников (ст. 20 Закона Республики Беларусь от 8 января
1998 г. «О совместном домовладении» (Ведамасці Нацыянальнага
сходу Рэспублікі Беларусь, 1998 г., № 7, ст. 88));
- доходах от осуществления предпринимательской
деятельности, - только для потребительских кооперативов,
потребительских союзов, объединений страховщиков, объединений,
созданных по решению Президента, Правительства, товариществ
собственников.
Осуществление предпринимательской деятельности запрещено
для ассоциаций и союзов, т. е. объединений юридических лиц, не
указанных выше;
- доходах, полученных от использования имущества этих
юридических лиц другими лицами (проценты от размещения средств в
банках, постоянная рента, доходы от сдачи имущества в аренду,
доходы от передачи имущества в доверительное управление и
т. д.);
- безвозмездных поступлениях денежных средств либо
получении иного имущества на безвозмездной основе;
- имуществе, причитающемся юридическому лицу в качестве
меры ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение)
другими лицами своих обязательств (неустойка, пеня, штраф,
стоимость заложенного и удержанного имущества, средства
поручителя и гаранта, задаток, возмещенные убытки).
10.2. В отношении юридических лиц, основанных на имуществе
участников, учредителей, собственника имущества, следует
отметить, что порядок образования такого имущества, в том числе
определение источников образования, основан на:
- вкладах участников, учредителей, внесенных в уставный
фонд хозяйственных товариществ и обществ (п. 1 ст. 63 ГК);
- имущественных паевых взносах участников
производственного кооператива, внесенных в его уставный фонд
(п. 1 ст. 107 ГК);
- имуществе собственника унитарного предприятия,
внесенного им в уставный фонд унитарного предприятия
(ст. 44 ГК);
- имуществе главы крестьянского (фермерского) хозяйства и
членов его семьи (ст. 2 Закона Республики Беларусь от 18 февраля
1991 г. «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (Ведамасці
Вярхоўнага Савета Беларускай ССР, 1991 г., № 12, ст. 125));
- объединении имущественных взносов учредителей фонда,
переданных в его собственность (п. 1 ст. 118 ГК);
- имуществе собственника учреждения, закрепленном за
учреждением (п. 1 ст. 120 ГК);
- доходах, полученных от осуществления предпринимательской
деятельности;
- доходах, полученных от использования имущества этих
юридических лиц другими лицами.
При этом следует учитывать, что получателями постоянной
ренты могут быть только некоммерческие организации, т. е. в
данном случае фонды и учреждения (п. 1 ст. 560 ГК);
- безвозмездных поступлениях денежных средств либо
получение иного имущества на безвозмездной основе.
При этом следует учитывать, что дарение, т. е.
безвозмездная передача имущества либо имущественного права,
запрещены в отношениях между коммерческими организациями
(ст. 546 ГК);
- имуществе, причитающемся юридическому лицу в качестве
меры ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение)
другими лицами своих обязательств.
Ни заемные средства, ни кредиты не могут являться основой
для формирования имущества юридического лица или источниками
формирования такого имущества.
Так, п. 1 ст. 760 ГК установлено, что по договору займа
одна сторона (займодавец) передает в собственность другой
стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми
признаками (т.е. присущими всем вещам данного рода и
определяющимися числом, весом, мерой), а заемщик обязуется
возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или
равное количество других полученных им вещей того же рода и
качества.
Иными словами, в стоимостном выражении объем полученного
во всех случаях, даже если договор займа беспроцентный, подлежит
возврату и нового, дополнительного имущества не образуется.
Статьей 146 БК установлено, что кредитополучатель не
вправе использовать кредит, в частности, для уплаты взносов в
уставные фонды юридических лиц.
Данное требование распространяется на все коммерческие
организации. В отношении использования кредитов для формирования
имущества некоммерческих организаций, а также иного, кроме
уставного фонда, имущества коммерческих организаций следует
учитывать ранее сказанное в отношении займа, при том что по
кредитному договору уплата процентов обязательна (п. 1 ст. 771
ГК и ст. 138 БК).
Изменение порядка распределения прибыли.
10.3. Прибыль может распределяться только между
участниками коммерческих организаций, а именно:
- хозяйственных товариществ и обществ;
- производственных кооперативов;
- крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 46, 64 и
109 ГК, ст. 9 Закона Республики Беларусь «О крестьянских
(фермерских) хозяйствах»).
Распределение прибыли между участниками некоммерческих
организаций невозможно.
11. К фактическим обстоятельствам, не упомянутым ранее,
сведения о которых должны содержаться в
учредительных документах, возможно отнести:
11.1. порядок управления деятельностью юридического лица
(п. 2 ст. 48 ГК);
11.2. предметы деятельности унитарных потребительских
обществ (п. 2 ст. 48 ГК Положения о потребительской кооперации,
учреждений, фондов, ассоциаций и союзов (п. 2 ст. 48
Гражданского кодекса Республики Беларусь);
11.3. условия и порядок распределения между участниками
прибыли и убытков, содержащиеся в учредительном договоре (для
хозяйственных товариществ и обществ) (п. 2 ст. 48 ГК).
При этом обращается особое внимание на то, что согласно
п. 1 ст. 98 ГК учредительным документом акционерного общества
(открытого и закрытого) является только его устав, утвержденный
учредителями.
В отношении договора о создании акционерного общества
следует отметить, что такой договор является обычным гражданско-
правовым договором и Гражданским кодексом Республики Беларусь к
учредительным не относится.
Порядок распределения прибыли и убытков полных товарищей
хозяйственных товариществ установлен п. 1 ст. 71 ГК, риск
несения убытков в отношении коммандитов - п. 1 ст. 81 ГК;
участников хозяйственных обществ - ст. 86, 94 и 96 ГК;
11.4. условия и порядок управления деятельностью
юридического лица, выхода учредителей, участников из его
состава, содержащиеся в учредительном договоре (для
хозяйственных товариществ и обществ, ассоциаций и союзов,
товариществ собственников);
11.5. для полных товариществ - положения:
- о размере и порядке изменения долей каждого из
участников в уставном фонде;
- о размере, составе, сроках и порядке внесения ими
вкладов;
- об ответственности участников за нарушение обязательства
по внесению вкладов;
11.6. для коммандитных товариществ дополнительно к
положениям, предусмотренным для полных товариществ, - положения
о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками
(коммандитами);
11.7. для обществ с ограниченной ответственностью и
обществ с дополнительной ответственностью дополнительно к
положениям, предусмотренным для полного товарищества, -
положения о составе и компетенции органов управления обществом и
порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения
по которым принимаются единогласно или квалифицированным
большинством голосов;
11.8. для акционерных обществ - положения:
- о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной
стоимости и количестве;
- о правах акционеров;
- о составе и компетенции органов управления обществом и
порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения
по которым принимаются единогласно или квалифицированным
большинством голосов;
11.9. для производственных кооперативов - положения:
- о размере паевых взносов членов кооператива;
- о составе и порядке внесения паевых взносов членами
кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по
внесению паевых взносов;
- о характере и порядке трудового участия его членов в
деятельности кооператива и их ответственности за нарушение
обязательства по личному трудовому участию;
- о порядке распределения прибыли и убытков кооператива;
- о составе и компетенции органов управления кооперативом
и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения
по которым принимаются единогласно или квалифицированным
большинством голосов;
11.10. для унитарного предприятия - положения о порядке и
источниках формирования уставного фонда;
11.11. для потребительских кооперативов и потребительских
обществ - положения:
- о размере паевых взносов членов кооператива;
- о составе и порядке внесения паевых взносов членами
кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства
по внесению паевых взносов;
- о составе и компетенции органов управления кооперативом
и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения
по которым принимаются единогласно или квалифицированным
большинством голосов;
- о порядке покрытия членами кооператива понесенных им
убытков;
11.12. для потребительских союзов - положения:
- о порядке вступления в члены союза и выхода или
исключения из его членов;
- о составе и компетенции органов управления и органов
контроля союза, порядке принятия ими решений;
- о правах и обязанностях членов союза;
- о порядке формирования и использования имущества союза;
- о порядке реорганизации и ликвидации союза;
- о порядке распределения имущества, оставшегося после
ликвидации союза;
11.13. для фондов - положения:
- о его органах, в том числе о попечительском совете,
осуществляющем надзор за деятельностью фонда;
- о порядке назначения и освобождения должностных лиц
фонда;
- о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации;
11.14. для ассоциаций и союзов:
- положения об условиях, составе и компетенции органов
управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений,
в том числе по вопросам, решения по которым принимаются
единогласно или квалифицированным большинством голосов членов
ассоциации (союза), и о порядке распределения имущества,
остающегося после ликвидации ассоциации (союза).
12. Изменение законодательства влечет необходимость
внесения изменений в учредительные документы
юридического лица только в случае, если
такое изменение непосредственно изменяет ранее
установленные нормы.
Примером такого изменения законодательства может служить
установление на законодательном уровне минимальной субсидиарной
ответственности участников, учредителей общества с
дополнительной ответственностью. Так, подпунктом 29.3 п. 29
Положения о государственной регистрации и ликвидации
(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования,
утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16
марта 1999 г. № 11, размер субсидиарной ответственности
участников общества с дополнительной ответственностью
определялся только его учредительными документами. Подпунктом
29.3 п. 29 указанного Положения в редакции Декрета от 16 ноября
2000 г. № 22 размер этой ответственности также определяется
учредительными документами, но не может быть менее суммы,
эквивалентной 1200 евро.
17.07.2002 г.
Право Беларуси, 2002 г., № 1, с.72
