УВЕЛИЧЕНИЕ УСТАВНОГО ФОНДА:
НЕКОТОРЫЕ ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ
М.Г.КОРШЕКЕВИЧ, главный юрисконсульт отдела
экспертизы проектов нормативных актов и
правоприменительной практики МНС
1. Уставный фонд - один из ключевых фондов юридического
лица. В первую очередь он важен как единственный источник
создания имущественной основы хозяйственной деятельности
организации на стадии ее учреждения до появления иных внешних и
внутренних источников финансирования (прибыли, амортизационного
фонда, займов, кредитов, бюджетного финансирования и т.д.).
Однако особым правовым регулированием уставный фонд «обязан»
действительным и потенциальным кредиторам организации и их
вполне обоснованному интересу к ее имущественному положению*.
Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК) в правовом
регулировании уставного фонда юридического лица делает акцент на
его гарантийной функции - обеспечении интересов кредиторов
юридического лица (п. 1 ст. 89, п. 1 ст. 99 ГК)**. Причем
гарантийная функция уставного фонда обусловлена не столько самим
фактом его формирования в размере, не меньшем предусмотренного
законодательством***, а также требованиями к характеру
имущества, вносимого в качестве вклада в уставный фонд****, и
подтверждением произведенной участниками оценки неденежного
вклада результатами соответствующей экспертизы*****, сколько
обязанностью юридического лица поддерживать стоимость своих
чистых активов (разницу между балансовой стоимостью имущества, в
том числе имущественных прав, и величиной обязательств
юридического лица) на уровне не ниже размера объявленного
уставного фонда******. Если же по окончании второго или каждого
последующего финансового года стоимость чистых активов
коммерческой организации окажется меньше уставного фонда, она
обязана объявить и зарегистрировать в установленном порядке
уменьшение своего уставного фонда, а при уменьшении стоимости
чистых активов до размера менее определенного законодательством
минимального размера уставного фонда такая организация подлежит
ликвидации (п. 3 ст. 47-1 ГК)*******. Единственное исключение из
этого правила для коммерческих организаций ГК предусматривает
применительно к товариществам: последствием уменьшения стоимости
чистых активов товарищества до размера менее уставного фонда
является невозможность распределения его прибыли между
участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не
превысит размер уставного фонда (п. 2 ст. 71 ГК). Однако следует
отметить, что интересы кредиторов товарищества в достаточной
степени обеспечены правилом о полной субсидиарной
ответственности его участников, которую они несут солидарно.
______________________________
*Особенно в условиях ограничения ответственности
участников, собственников имущества юридических лиц по их
обязательствам, как правило, стоимостью внесенных ими вкладов
(взносов) в уставные фонды - п. 3 ст. 52 ГК.
**См. также ст. 75 Банковского кодекса Республики Беларусь.
***Пункт 6 Положения о государственной регистрации и
ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования,
в редакции, утвержденной Декретом Президента от 17 декабря
2002 г. № 29.
****Вкладом в уставный фонд хозяйственного товарищества или
общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или
имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие
денежную оценку, а следовательно, обладающие свойством
передаваемости от одного лица другому (оборотоспособности) и
подверженные оценке на основе всеобщего эквивалента стоимости.
Наличие таких признаков позволяет говорить о способности
имущества реально обеспечивать требования кредиторов
организации.
*****Часть вторая п. 2 ст. 47-1 ГК. Положение о проведении
экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в виде
неденежного вклада в уставный фонд юридического лица,
утвержденное постановлением Кабинета Министров от 12 февраля
1996 г. № 92. Порядок проведения экспертизы достоверности оценки
имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд
юридического лица, утвержденный приказом Министерства экономики
от 10 апреля 1996 г. № 26.
******Постановление Совета Министров от 22 ноября 1999 г.
№ 1825 «О нормативном регулировании понятия «чистые активы».
*******Правда, в связи с последними изменениями, внесенными
в ГК, возникла коллизия между п. 2 ст. 71 и п. 3 ст. 47-1,
которая, как представляется, должна быть разрешена в пользу
первой нормы, как имеющей специальный характер.
Кроме того, по общему правилу уменьшение уставного фонда
юридического лица допускается после уведомления об этом всех его
кредиторов. Последние вправе в этом случае потребовать
досрочного прекращения или исполнения соответствующих
обязательств юридического лица и возмещения причиненных этим
убытков.
В процессе своей деятельности организация может испытывать
потребность во внешних источниках средств финансирования. Одним
из таких источников могут стать дополнительные вклады
(участников и третьих лиц) в уставный фонд юридического лица. В
свою очередь источником таких вкладов может быть часть прибыли
юридического лица, распределенная между учредителями
(участниками) юридического лица (п. 1 ст. 64 ГК), переданная
собственнику его имущества (часть вторая п. 2 ст. 276 ГК)
(реинвестирование).
Вместе с тем законодательство не исключает возможности
увеличения уставного фонда организации и за счет внутренних
источников - собственных средств организации. Причем, как
представляется, речь не идет о предварительном распределении
таких средств (прибыли) между участниками организации и
последующем направлении участниками распределенных средств на
увеличение ее уставного фонда*. Такое распределение невозможно
по решению органов управления организации, формирующих волю
самой организации (например, по решению общего собрания
участников), а требует индивидуальных соглашений между
организацией и каждым из участников по вопросу об его участии в
увеличении уставного фонда организации (участник - должник;
организация - кредитор) за счет распределенной в его пользу
части прибыли (участник - кредитор; организация - должник)**.
Причем каждый из участников вправе требовать выплаты
причитающейся ему части прибыли после объявления организацией о
ее распределении***. Кроме того, порядок участия в увеличении
уставного фонда имеет ряд ограничений, среди которых запрет на
освобождение участника хозяйственного общества (ООО, ОДО и АО)
от обязанности внесения вклада в уставный фонд путем зачета
требований к юридическому лицу (п. 2 ст. 89, п. 3 ст. 94, п. 2
ст. 99 ГК).
Пункт 22 Положения о порядке эмиссии и регистрации ценных
бумаг на территории Республики Беларусь, утвержденного
постановлением Комитета по ценным бумагам при Совете Министров
от 12 февраля 2002 г. № 03/П (далее - Положение о порядке
эмиссии), предусматривает, что увеличение уставного фонда
акционерного общества, кроме открытой или закрытой подписки,
может проводиться в соответствии с законодательством за счет
собственных источников общества:
1) нераспределенной прибыли;
2) остатков фондов, созданных за счет прибыли (резервный
фонд, образуемый в соответствии с законодательством или
учредительными документами организации, фонды специального
назначения в части, сформированной за счет прибыли);
3) переоценки имеющегося имущества (основных средств,
незавершенного строительства и неустановленного оборудования);
4) нереализованной курсовой разницы от переоценки
иностранной валюты, ранее внесенной в уставный фонд.
Указанные источники могут быть использованы как при
дополнительном выпуске акций (распределяются между акционерами),
так и при увеличении номинальной стоимости акций (п. 77
Положения о порядке эмиссии). При этом по общему правилу
выпускаемые за счет указанных источников акции дополнительного
выпуска распределяются между акционерами общества
пропорционально принадлежащему каждому из них пакету акций (доля
каждого акционера в уставном фонде остается прежней)****.
Непропорциональное размещение возможно в случаях дополнительного
выпуска акций акционерного общества, проводимого в связи с
реструктуризацией задолженности по платежам в бюджет*****,
дооценкой имущества и в других исключительных случаях по решению
общего собрания акционеров (несомненно, что здесь существенно
затрагиваются интересы всех участников общества) и с письменного
согласия Комитета по ценным бумагам******.
____________________________
*Хотя по смыслу ряда норм ГК (п. 2 ст. 47-1, п.1 ст. 63,
п. 1 ст. 89, п. 1 ст. 99 и др.) формирование уставного фонда
должно производиться за счет вкладов участников.
**Общее собрание участников (как орган управления делами
организации) не вправе распоряжаться правами каждого из
участников.
***Пункт 11 постановления Пленума Высшего Хозяйственного
Суда от 7 июня 2001 г. № 4 «Об отдельных вопросах практики
рассмотрения споров, связанных с применением условий
учредительства юридических лиц и законодательства о
хозяйственных обществах».
****Между распределением среди участников общества акций
дополнительного выпуска либо заменой находящихся у них акций
акциями с большей номинальной стоимостью и распределением
прибыли общества между участниками нельзя ставить знак
равенства. Во всех случаях увеличения уставного фонда
организации - хозяйственного общества или товарищества - за счет
источников ее собственных средств (разницы между чистыми
активами и величиной сформированного уставного фонда) без
изменения долей участников в ее уставном фонде не происходит
изменения в составе имущества (имущественных прав в отношении
других лиц) участников такой организации. С точки зрения
бухгалтерского учета отсутствует обстоятельство, являющееся его
объектом (ст. 2 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности», в
редакции от 25 июля 2001 г.). В целом особенностью имущественных
(обязательственных) прав участников организации по отношению к
последней является их процентно-долевое (а не стоимостное)
выражение. Стоимостное «наполнение» имущественных прав
участников допустимо обсуждать только на стадии предъявления
участником соответствующего требования к организации (в связи с
ее ликвидацией или (за исключением участников акционерных
обществ) выходом, исключением из состава участников) и его
реального удовлетворения.
*****См. Указ Президента от 10 сентября 1999 г. № 530 «О
реструктуризации задолженности хозяйственных обществ по платежам
в бюджет».
******По всей видимости, определяющего исключительность
случая.
При этом Положение о порядке эмиссии обязывает открытое
акционерное общество прежде увеличения уставного фонда за счет
внешних источников путем открытой подписки на акции
дополнительного выпуска направить на увеличение уставного фонда
путем изменения номинальной стоимости акций или увеличения их
количества суммы переоценки имеющегося имущества (основных
средств, незавершенного строительства и неустановленного
оборудования) в пределах разницы между величиной чистых активов
общества и размером его уставного фонда до его увеличения
(п. 38). При этом дополнительный выпуск акций распределяется
между акционерами.
Следующим примером может быть ст. 2 Закона от 22 декабря
1991 г. «О налогах на доходы и прибыль», которая
предусматривает, что объектом обложения налогом на доходы
(дивидендом для целей налогообложения) не является увеличение
номинальной стоимости принадлежащих юридическому лицу акций
(паев), произведенное за счет собственных источников
организации, если такие выплаты не изменяют процентную долю
участия в уставном фонде ни одного из акционеров (пайщиков)*.
Можно отметить, что, несмотря на то, что увеличение
уставного фонда организации за счет ее собственных средств не
увеличивает размера ресурсов, которыми располагает организация
(в отличие от внесения в уставный фонд дополнительных вкладов),
такое увеличение имеет положительный эффект для ее кредиторов:
организация тем самым принимает на себя обязательство
поддерживать стоимость своих чистых активов на более высоком
уровне.
Пределом увеличения размера уставного фонда организации
является величина ее чистых активов.
2. В соответствии с п. 9 Положения о государственной
регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов
хозяйствования, в редакции, утвержденной Декретом Президента от
17 декабря 2002 г. № 29 (далее - Положение о государственной
регистрации), увеличение размера уставного фонда подлежит
отражению в учредительных документах юридического лица с
последующей государственной регистрацией внесенных изменений (на
все названные действия вплоть до представления изменений в
учредительные документы для государственной регистрации
отводится месячный срок)**. При этом нет оснований считать
правомерным внесение в учредительные документы сведений об
увеличении размера уставного фонда юридического лица без его
фактического увеличения. Изменения в учредительные документы
юридического лица должны отражать увеличение ее уставного фонда
как свершившийся факт. Такой вывод подтверждается как п. 9
Положения о государственной регистрации (внесение изменений в
учредительные документы - последствие увеличения уставного
фонда), так и рядом иных норм указанного Положения (например,
п. 27, в силу которого одним из документов, представляемых для
государственной регистрации изменений и дополнений в
учредительные документы, является платежный или иной документ,
подтверждающий внесение денежного вклада в уставный фонд, или
заключение экспертизы о достоверности оценки имущества в случае
внесения в уставный фонд неденежного вклада)***.
Применительно к увеличению уставного фонда не могут быть
применены сроки его формирования, установленные
законодательством для вновь создаваемых юридических лиц
(подпункт 40.2 Положения о государственной регистрации, ст. 87
Инвестиционного кодекса Республики Беларусь)****.
___________________________________
*Следует иметь в виду, что понятие акционера (пайщика) в
законодательстве о налоге на доходы шире, чем в гражданском
законодательстве: часть четвертая п. 1 ст. 2 Закона определяет
акционера (пайщика) как юридическое лицо, обладающее в любой
форме (1) правом на часть прибыли (дохода) либо всю прибыль
(доход), полученную организацией, и на часть имущества (либо все
имущество) организации при ее ликвидации либо (2) правом
участвовать в распределении прибыли. Таким образом, в указанную
категорию попадают не только участники акционерных обществ
(акционеры) и члены производственного кооператива (пайщики), но
и участники товариществ (полного и коммандитного), обществ с
ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной
ответственностью. А вот юридические и физические лица -
собственники имущества частного унитарного предприятия из этой
категории должны быть исключены в силу части седьмой п. 1 ст. 2
Закона. Что же касается некоммерческих организаций (фонды,
потребительские кооперативы, союзы и ассоциации, общественные
объединения и религиозные организации), то они ни при каких
обстоятельствах не вправе распределять получаемую ими прибыль
между своими участниками (ст. 46 ГК).
**За невнесение в учредительные документы юридического лица
изменений и дополнений и (или) непредставление учредительных
документов для государственной регистрации в случаях и в сроки,
установленные законодательством, установлена административная
ответственность руководителей, учредителей, участников,
собственников имущества юридических лиц, а также других лиц,
которые имеют право давать обязательные для этого юридического
лица указания либо иным образом имеют возможность определять его
действия, в размере от 10 до 50 минимальных заработных плат
(базовых величин) (Указ Президента от 16 января 2002 г. № 40 «О
дополнительных мерах по регулированию экономических отношений»).
***Об этом же говорит часть четвертая ст. 84 Банковского
кодекса: для государственной регистрации изменения размера
уставного фонда банк представляет в Национальный банк список
учредителей (участников) банка с указанием сведений о суммах
внесенных ими средств, общей суммы, а также размера долей в
уставном фонде банка, а также справку налогового органа на
суммы, подлежащие декларированию в соответствии с
законодательством.
****Интересы кредиторов вновь созданных общества с
ограниченной ответственностью, общества с дополнительной
ответственностью, формирование уставных фондов которых в
соответствии с законодательством может осуществляться в течение
одного года с момента государственной регистрации, обеспечены
правилом о солидарной (с обществом) ответственности их
участников в пределах стоимости неоплаченной части их вкладов
(п. 1 ст. 86, п. 3 ст. 94 Гражданского кодекса).
Кроме того, следует учесть особое значение уставного фонда
юридического лица как показателя минимального размера
наличествующего (!) имущества юридического лица, гарантирующего
интересы его кредиторов, а также принцип публичной достоверности
сведений учредительных документов (кредиторы вправе рассчитывать
на то, что сведения, содержащиеся в учредительных документах
организации, в том числе касающиеся ее уставного фонда,
соответствуют действительности, достоверны)*. В связи с этим
можно сделать вывод, что деятельность юридического лица,
объявившего (для всех своих действительных и потенциальных
кредиторов) об увеличении размера своего уставного фонда без его
фактического формирования в новом размере, чем кредиторы были
введены в заблуждение, - далеко не малозначительное нарушение.
Как представляется, при соответствующих обстоятельствах такой
факт может быть квалифицирован как грубое нарушение
законодательства (понятие имеет, безусловно, оценочный
характер), которое запрещает злоупотребление лицом своими
правами (пп. 1 и 3 ст. 9, п. 2 ст. 57 ГК, подпункт 41.2
Положения о государственной регистрации).
3. В заключение можно отметить, что в соответствии с
Декретом Президента от 12 февраля 1997 г. № 2 «О декларировании
доходов и имущества физических лиц в Республике Беларусь» при
внесении денежных средств в качестве вклада в уставный фонд
юридического лица в сумме, превышающей 2000 базовых величин,
физические лица обязаны представлять декларацию об источниках
расходуемых денежных средств в налоговый орган по месту
совершения сделки или по месту жительства. За нарушение данного
требования установлена административная ответственность в виде
штрафа в размере от пяти до пятидесяти базовых величин. В случае
же увеличения уставного фонда юридического лица за счет внесения
учредителем (участником) - физическим лицом в качестве вклада
(паевого взноса) иного имущества (неденежный вклад), а также в
случае внесения в учредительные документы изменений, связанных с
увеличением доли (пая) физических лиц - участников юридического
лица за счет переоценки основных средств, незавершенного
строительства и неустановленного оборудования, представления
декларации не требуется.**
____________________________
*Пункт 3 ст. 48 ГК. Любой разумно действующий субъект
прежде чем вступить в гражданско-правовые отношения с
организацией ознакомится с содержанием ее учредительных
документов.
**Постановление Министерства юстиции и Государственного
налогового комитета от 4 августа 2000 г. № 17/71 «О порядке
применения отдельных положений пункта 5 Декрета Президента
Республики Беларусь от 12 февраля 1997 г. № 2».
13.01.2003 г.
Вестник Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, 2003 г., № 2, с.67
