Правовое регулирование договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга) в Республике Беларусь
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРА
ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО
ТРЕБОВАНИЯ (ФАКТОРИНГА) В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ
В.Г. ВЕРШИНА, юрист
Наряду с широко используемыми в настоящее время в
отечественной практике инвестиционными и финансовыми инструментами,
какими являются вексель, аренда, банковские кредиты и т.д., в
последние годы в нашей республике все большее распространение
получают ранее малоизвестные виды операций. К ним, в частности,
относится и факторинг, который опосредуется соответствующей
юридической конструкцией - договором факторинга.
1. Сущность института факторинга
В предпринимательских отношениях достаточно часто создается
ситуация, когда по условиям заключенного договора одна сторона
получает платеж за поставленные товары (оказанные услуги,
выполненные работы) не одновременно с исполнением своего
обязательства, а через какое-то время после этого, например при
поставке товаров в рассрочку. Денежные требования, принадлежащие
этой стороне, с самого начала имеют определенную имущественную
ценность, но реализовать их она не может до определенного срока,
поскольку они «заморожены» в силу договорных условий с контрагентом.
Вместе с тем в условиях рыночной экономики такие денежные требования
могут иметь и рыночную стоимость и поэтому могут быть предметом
другой предпринимательской сделки, в силу которой они будут
«проданы» кредитором другому предпринимателю, обладающему свободными
денежными средствами, если он готов сразу выплатить кредитору
причитающийся ему долг третьего лица на определенных условиях в
обмен на право взыскать с этого должника соответствующие денежные
суммы, когда наступит срок платежа по ним.
Такая операция может, очевидно, принести выгоды как одной, так
и другой стороне: кредитор сразу получает платеж, а не дожидается
истечения периода отсрочки, а «покупатель» долгов использует
имеющиеся у него финансовые средства, получая за это соответствующее
материальное вознаграждение в виде дисконта.
Синтезируя основные моменты, касающиеся законодательного
регулирования факторинга в различных государствах, факторинг сегодня
можно определить как правовое отношение между финансовым институтом
(фактором) и предприятием, продающим товары или услуги (кредитором),
в соответствии с которым фактор покупает дебиторскую задолженность
кредитора (с правом обратного требования к клиенту или без такового)
и в связи с этой задолженностью контролирует предоставляемые
кредитором своим контрагентам кредиты, а также осуществляет
бухгалтерский учет торговых операций клиента. Таким образом,
факторинг имеет следующие основные функции: ведение соответствующих
бухгалтерских операций; контроль за предоставленным коммерческим
кредитом, включая получение платежей; защита от кредитных рисков (с
правом обратного требования), а также финансирование текущей
деятельности кредитора.
В странах с развитой рыночной экономикой и финансовой
инфраструктурой факторинговые компании или занимающиеся этой
деятельностью коммерческие банки предлагают своим клиентам довольно
разнообразный набор финансовых услуг, обусловливая это уступкой
последними своих денежных требований. Считается, что факторинг дает
наибольший эффект, когда используется полный пакет возможных
финансовых услуг, включающих, как правило, кредитование
(предоставление наличных денежных средств в сумме до 90 % стоимости
уступленных требований), бухгалтерскую обработку и контроль за
счетами, относящимися к переданным требованиям, специальные
исследования и наблюдение за коммерческой деятельностью должников и
их финансовым состоянием, осуществление статистических исследований,
предоставление страхования рисков неплатежа, консультационные и иные
характерные для финансового обслуживания услуги. Положительную роль
может сыграть деятельность фактора и в маркетинговых мероприятиях
клиента.
К сегодняшнему дню в странах с развитой рыночной экономикой и
финансовой инфраструктурой факторинг развился в универсальную
систему обслуживания поставщика, включающую бухгалтерское,
информационное, сбытовое, страховое, кредитное и юридическое
обслуживание.
2. Понятие договора факторинга
и его отграничение от смежных договоров
По договору финансирования под уступку денежного требования
(факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне
(кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и
должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы
денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой
денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором
кредитору) с переходом прав кредитора на фактора (открытый
факторинг) либо без такого перехода (скрытый факторинг) (п. 1 ст.
772 Гражданского кодекса Республики Беларусь; далее - ГК). Статья
155 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее - БК) содержит
понятие факторинга, аналогичное понятию факторинга в ГК. Отличие
состоит в том, что в определении, приведенном в ст. 772 ГК,
содержатся также признаки открытого и скрытого факторинга.
Договор факторинга необходимо отличать от сходных отношений.
Вместе с тем часто достаточно непросто проводить различие между
факторингом и сходными отношениями, поскольку договор факторинга
является сложной сделкой, включающей в себя элементы различного вида
обязательств.
Можно сказать, что своими корнями, договор факторинга, с одной
стороны, уходит в общегражданскую цессию, существующую около 2 тыс.
лет и предусмотренную ныне ст. 353-361 ГК (при открытом факторинге)
и имеет много общего с договором кредита (займа) (при скрытом
факторинге), а с другой - в особый институт факторинга, известный
более 100 лет практически всем государствам с рыночной экономикой.
В практике международного хозяйственного оборота скрытым
факторингом признается сделка, в силу которой лицо, поставляющее
товар, выполняющее работы или оказывающее услуги (далее - кредитор),
передает другому лицу (фактору) права на будущую выручку от
реализации поставленного товара (выполненных работ, оказанных
услуг), оставаясь стороной в сделке с покупателем (заказчиком). То
есть фактор при взыскании суммы с покупателя (заказчика) действует
от имени и по поручению кредитора либо сам кредитор осуществляет
получение денежных средств с покупателя (заказчика), а факт
кредитования кредитора, равно как и наличия самого факторингового
договора, не раскрывается третьим лицам. Таким образом, скрытый
факторинг по сути - внутренние отношения между кредитором и
фактором. В силу того что при скрытом факторинге передаются лишь
экономические права на будущие денежные поступления, а «юридическое»
право требования не передается, такой договор факторинга можно
признать сделкой, включающей в себя элементы договоров кредита
(займа), возмездного оказания услуг (подряда) и поручения (в англо-
американской правовой системе скрытый факторинг чаще всего
квалифицируют как траст, в силу которого поставщик выступает как
доверительный собственник (trustee) по получаемым платежам в пользу
фактора как бенефициара).
В отличие от скрытого факторинга при факторинге открытом
кредитор за вознаграждение передает фактору «юридическое» право
требования получения денежных сумм с покупателя (заказчика), и тем
самым происходит уступка денежного требования кредитором фактору в
связи с финансированием кредитора фактором (с самим обязательством
ничего не происходит - оно остается прежним, происходит лишь
перемена кредитора). При этом фактор также оказывает ряд услуг в
пользу кредитора.
Открытый факторинг согласно гл. 43 ГК (гл. 19 БК) по своей
сути действительно представляет собой частный случай цессии с
дополнительными элементами договора возмездного оказания услуг
(подряда), при которой кредитор за вознаграждение передает фактору
право требования к должнику. Вместе с тем данная глава не содержит
положений о том, что нормы, регулирующие цессию, могут применяться к
отношениям, вытекающим из финансирования под уступку денежного
требования, в части, не противоречащей особенностям данного
договора. Однако можно предположить, что субсидиарное применение ст.
353-361 ГК для регулирования правоотношений, возникающих в связи с
уступкой права требования в рамках открытого факторинга, возможно
постольку, поскольку это не противоречит правилам гл. 43 ГК (гл. 19
БК).
Исходя из изложенного можно говорить о невозможности
регламентации одними и теми же положениями ГК и БК разных по своей
правовой природе отношений открытого и скрытого факторинга. Поэтому
большинство статей гл. 19 БК не имеют никакого отношения к скрытому
факторингу и могут быть применены лишь к отношениям открытого
факторинга, поскольку фактически все они содержат в качестве
предмета регулирования уступку требования, которая отсутствует
применительно к скрытому факторингу (это относится, например, к ст.
155, 157 БК и др.). Таким образом, скрытый факторинг фактически не
урегулирован положениями БК.
Уступку требования, имеющую место при открытом факторинге, от
общих правил, применяемых при цессии (ст. 353-361 ГК), отличает то,
что:
1) сторонами уступки требования могут быть любые участники
гражданского оборота. В качестве сторон договора факторинга
выступают кредитор (поставщик товаров (работ, услуг) и
специализированная организация (банк, небанковская кредитно-
финансовая организация, имеющая соответствующую лицензию). Договор
факторинга предназначен для использования в предпринимательской
деятельности, а цессия носит общегражданский характер, имеет более
широкое применение и используется даже в обыденной жизни;
2) договор факторинга всегда является возмездным, в то время
как уступка требования может быть и безвозмездной, когда в ее основе
лежит договор дарения. Однако безвозмездная уступка требования во
взаимоотношениях между коммерческими организациями недопустима в
силу того, что п. 4 ст. 546 ГК не допускает дарение между
коммерческими организациями. В силу же п. 1 ст. 543 ГК предметом
договора дарения являются не только вещи, но и имущественные права
(требования), поэтому безвозмездная уступка требования, т.е. без
оплаты ее новым кредитором, неизбежно должна рассматриваться как
дар;
3) предметом уступки требования могут быть практически любые
обязательства, предметом же факторинга могут являться лишь денежные
обязательства, вытекающие из договоров купли-продажи, подряда,
возмездного оказания услуг и др.;
4) факторинг, как правило, является длящимся договором, т.е.
объектом договора факторинга зачастую является передача
задолженностей покупателей (заказчиков) перед кредитором по мере их
появления (будущее требование). Цессия же, как правило, является
одномоментной;
5) целью проведения факторинговой сделки является прежде всего
эффективное вложение денежных средств фактором, т.е. факторинг
является своеобразной формой финансирования кредитора в уступаемом
требовании, цели же уступки требования могут быть гораздо шире.
Гражданско-правовая уступка права требования, как правило, имеет
своей целью получение долга, когда цедент, не имея возможности
рассчитаться с цессионарием, в качестве формы уплаты долга передает
ему право требования;
6) факторинг обязательно предусматривает дисконт между суммой
денежного требования должника и суммой, выплачиваемой кредитору.
Возмездная уступка требования может осуществляться и без указанного
дисконта, т.е. сумма денежного требования должника и сумма,
выплачиваемая кредитору, могут быть равны;
7) факторинг предусматривает обязательную уплату денежной
суммы за передаваемые требования. Возмездная уступка требования
может предусматривать в качестве встречного удовлетворения со
стороны нового кредитора вещи (иные имущественные права);
8) факторинг является договорным обязательством, в то время
как право (требование), принадлежащие кредитору на основании
обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке
(уступка требования) или перейти к другому лицу на основании акта
законодательства (п. 1 ст. 353 ГК);
9) общим правилом для цессии является переход права
первоначального кредитора к новому кредитору в том объеме и на тех
условиях, которые существовали к моменту перехода права. Иное может
быть предусмотрено законодательством или договором (ст. 355 ГК).
Объем денежных требований, уступаемых фактору, может быть различным
и должен быть четко определен в договоре;
10) в законодательстве установлен запрет последующей уступки
требования, если иное не предусмотрено договором факторинга (ст. 160
БК). Статьи 353-361 ГК, касающиеся уступки требования, запрета на
последующую переуступку права не содержат, поэтому можно
предположить, что она допускается независимо от наличия специальной
договоренности сторон;
11) уступка права требования по договору факторинга является
действительной даже в случаях, когда между кредитором и его
должником существует соглашение о ее запрете или ограничении (ч.
первая ст. 159 БК). Уступка требований кредитором другому лицу может
быть запрещена договором между кредитором и должником (п. 1 ст. 359
ГК);
12) фактор при определенных обстоятельствах обязан вернуть
полученные от должника денежные суммы (ст. 163 БК). Нормами
ст. 353-361 ГК возможность возвращения новым кредитором сумм,
полученных от должника, не предусмотрена;
13) передача денежного требования по договору факторинга
никогда не требует согласия должника, поскольку запрет либо
ограничение на уступку требования изначально признается
недействительным (ч. первая ст. 159 БК). При цессии для перехода
прав кредитора к другому лицу согласие должника не требуется, если
иное не предусмотрено законодательством или договором (п. 2 ст. 353
ГК);
14) в факторинговых отношениях должник вправе выдвигать против
своего нового кредитора только денежные требования (ч. первая
ст. 162 БК). При цессии должник вправе выдвигать против своего
нового кредитора все требования, которые возникли у него по
отношению к своему первоначальному кредитору к тому моменту, когда
он узнал об уступке права (ст. 357 ГК);
15) например, ч. третья ст. 157 БК, в которой сказано, что при
уступке будущего денежного требования дополнительного (помимо
договора факторинга) оформления уступки денежного требования в этих
случаях не требуется, позволяет нам утверждать, что договор уступки
права требования, регулируемый ст. 353-361 ГК, - самостоятельная
сделка, а уступка требования, совершаемая в рамках договора
факторинга, - элемент этого договора.
Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь (далее - ВХС) в
постановлении Президиума ВХС от 21 апреля 2001 г. № 7 «Об обзоре
судебной практики рассмотрения споров, возникающих в связи с
уступкой требования (цессией) и переводом долга» занял позицию по
поводу соотношения уступки требования и договора открытого
факторинга, согласно которой договоры уступки требования, в
соответствии с которыми новый кредитор перечисляет первоначальному
кредитору сумму денежного обязательства должника за вычетом
предусмотренного сторонами вознаграждения, признаются исключительно
договором факторинга, и вследствие этого в качестве нового кредитора
могут выступать лишь банк или кредитно-финансовая организация,
имеющая соответствующую лицензию на осуществление факторинговых
операций.
Факторинг необходимо отличать также от договора кредита
(займа). Внешнее сходство данных видов обязательств заключается в
том, что и фактор, и кредитодатель (заимодавец) перечисляют
соответственно поставщику (кредитору) или кредитополучателю
(заемщику) определенную денежную сумму, которую последние обязуются
вернуть с доходом для фактора и кредитодателя (заимодавца). Отличие
же прежде всего в том, что поставщик (кредитор) по договору
факторинга не перечисляет как кредитополучатель (заемщик)
кредитодателю (заимодавцу) определенную сумму во исполнение своих
обязательств, а передает имущественное право (право требования)
юридически либо фактически - в зависимости от вида факторинга. Еще
одно отличие - вид дохода, получаемого фактором и кредитодателем
(заимодавцем): доходом фактора является дисконт между выданной
поставщику (кредитору) суммой и суммой, полученной с должника, доход
же кредитодателя (заимодавца) составляют периодические денежные
платежи в процентном отношении к сумме кредита (однако при уплате
процентов единовременно и одновременно с возвратом суммы кредита
внешне в этой части данные сделки могут быть схожи). В договоре
факторинга переданную поставщику (кредитору) денежную сумму
возвращает третье лицо (должник), в договоре кредита сумму долга
возвращает, как правило, лицо, получившее деньги взаймы (хотя
договор кредита и не исключает возможности исполнения обязательства
платежа третьим лицом).
Договор скрытого факторинга также необходимо отличать от
договора поручения, так как в подобной ситуации фактор выступает
юридически как поверенный, хотя иные составляющие сделки факторинга,
естественно, отличаются от договора поручения. В частности, в
отличие от доверителя по договору поручения кредитор по договору
факторинга получает предварительный платеж за счет средств фактора,
а не после того, как поверенный получит сумму долга от должника.
Кроме того, поверенный действует в пользу доверителя, фактор же
действует прежде всего в своих интересах.
Факторинг отличается и от договора купли-продажи.
Целью договора купли-продажи является переход права
собственности на его предмет от продавца к покупателю. Отношения по
предоставлению денежной суммы в уплату за приобретенный товар носят
вспомогательный характер и обслуживают основное обязательство по
передаче его в собственность. Данная цель не совпадает с целью
договора факторинга. Уступка требования осуществляется в рамках
указанного договора для целей финансирования, т.е. получения денег.
Таким образом, если сравнивать рассматриваемый договор с договором
купли-продажи, то в отличие от последнего передача права требования
в рамках договора факторинга носит вспомогательный характер, а
передача соответствующей суммы денег - основной. Кроме того, объект
договора купли-продажи исчерпывается, по сути, изложенными выше
правами и обязанностями продавца и покупателя. Напротив, в объект
договора факторинга могут входить услуги фактора по предоставлению
ряда дополнительных услуг. Таким образом, целью договора факторинга
является получение соответствующей суммы денег с обязанностью ее
возврата, а уступка требования представляет собой лишь способ
платежа.
Вместе с тем, как представляется, нельзя сделать вывод, что
само денежное требование, переданное фактору, должно служить платой
за услуги, оказанные им кредитору. Например, в случае скрытого
факторинга должник не уведомляется об уступке требования и
продолжает платить своему первоначальному кредитору. Последний, в
свою очередь, обязан передать полученные средства фактору. В данном
случае уступка требования носит формальный характер, поскольку
самостоятельно фактор не предъявляет никаких требований к должнику.
Он вправе это сделать, только нарушив договор с кредитором. Кроме
того, при уступках будущих или так называемых «гипотетических» прав
требования в момент заключения договора факторинга эти права вообще
отсутствуют и поэтому не могут выполнять роль средства платежа.
Отличие договора факторинга от договора купли-продажи можно
также провести по предмету: предметом купли-продажи могут быть не
только вещи, товар, ценные бумаги, валютные ценности, но и
имущественные права (в том числе и обязательственные), а предметом
договора факторинга может быть только обязательственное право
требования, т.е. предмет договора купли-продажи шире. Договор
факторинга может быть заключен на любом этапе исполнения договора
между кредитором и должником, т.е. кредитор, например, при открытом
факторинге может передать (уступить) требование как сразу после
отгрузки товара (выполнения работы, оказания услуги) должнику, так и
по истечении определенного времени.
Произведенный выше анализ позволяет сделать вывод, что договор
факторинга, несмотря на то что имеет много общего с общегражданской
цессией (при открытом факторинге) и с кредитом (займом) (при скрытом
факторинге), является самостоятельной гражданско-правовой
конструкцией, целью которой является предоставление фактором
кредитору денежных средств в собственность с обязательством возврата
в виде соответствующих поступлений от уступаемых прав требования.
07.10.2002 г.
Право Беларуси, 2002 г., № 13, с.81
