РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.
                    НЕОБХОДИМОСТЬ НОВЫХ ПОДХОДОВ
     
                                   А.Н. БОДАК, директор департамента
                           нормотворческой деятельности Министерства
                                         юстиции Республики Беларусь
     
     В  настоящее  время остается актуальным вопрос о  необходимости
изменения  в  республике  порядка  регистрации  юридических  лиц   и
индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица.
     Данная  проблема  была  неоднократно  предметом  обсуждения   в
Правительстве,    Парламенте,   средствах    массовой    информации.
Министерство  юстиции  также  изучило  данный  вопрос  и   высказало
официальное  мнение по настоящей проблеме. Хотелось бы  остановиться
подробнее  и  рассмотреть  как позицию нашего  Министерства,  так  и
несколько собственных убеждений по обсуждаемому вопросу.
     Общеизвестно,  что  юридическое  лицо  считается  созданным   с
момента   его   государственной   регистрации.   Согласно   ст.   47
Гражданского  кодекса Республики Беларусь юридическое лицо  подлежит
государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными
актами.  Такой  порядок  установлен Декретом  Президента  Республики
Беларусь  от  16 марта 1999 г. № 11 «Об упорядочении государственной
регистрации   и  ликвидации  (прекращения  деятельности)   субъектов
хозяйствования»  (с изменениями и дополнениями, внесенными  Декретом
Президента Республики Беларусь от 16 ноября 2000 г. № 22).
     Вместе  с тем в настоящее время в республике отсутствует единая
стройная   система  государственных  органов,  выполняющих   функции
государственной   регистрации  юридических  лиц   и   индивидуальных
предпринимателей.
     Так,    регистрацию    юридических   лиц    и    индивидуальных
предпринимателей  в  республике осуществляют в  настоящее  время  16
органов,   а  именно:  облисполкомы,  Мингорисполком,  горисполкомы,
Министерство   иностранных  дел,  Национальный  банк,   Министерство
юстиции, Министерство финансов и администрации СЭЗ.
     Помимо  этого  в соответствии с предписаниями абз.  шестого  ч.
первой  п.  13 Положения о государственной регистрации и  ликвидации
(прекращении  деятельности) субъектов хозяйствования,  утвержденного
вышеназванным  Декретом  Президента  Республики  Беларусь  (далее  -
Положение),  облисполкомы (Минский горисполком) вправе  делегировать
часть   полномочий  по  государственной  регистрации  и   ликвидации
субъектов  хозяйствования местным исполнительным и  распорядительным
органам.
     Не   имея  надлежащего  штата  специалистов,  необходимого  для
осуществления    государственной    регистрации    своими    силами,
облисполкомы    и    Мингорисполком,    используя    предоставленную
возможность,   делегировали   районным,   городским   исполнительным
комитетам   права  по  государственной  регистрации   индивидуальных
предпринимателей,   потребительских   кооперативов   и   товариществ
собственников,  а также право приема документов для  государственной
регистрации и их первичной экспертизы.
     Если  принимать  во внимание городские, районные исполнительные
комитеты,  то  назвать точное количество государственных  органов  и
штат   работников,   задействованных  в  процедуре   государственной
регистрации  субъектов хозяйствования в республике,  крайне  сложно.
Фактически  в  этой  деятельности в той или иной  степени  принимают
участие  все  органы  местного управления базового  территориального
уровня.
     В  большинстве  случаев  в  районных, городских  исполнительных
комитетах   обязанность  осуществлять  государственную  регистрацию,
прием  документов  на  государственную регистрацию  и  проводить  их
экспертизу возложена на сотрудников как дополнительная к их основным
должностным обязанностям. Например, в Брестской области из 32  чел.,
занимающихся регистрацией, только 4 являются сотрудниками Управления
юстиции  облисполкома,  занимающимися  этой  деятельностью  согласно
своим  функциональным  обязанностям, а  остальные  -  это  работники
райисполкомов,   в   основном   экономисты,   занимающиеся   приемом
документов  на  регистрацию  и первоначальным  их  рассмотрением.  В
Гомельской  области  регистрацией  занято  40  чел.,  5  из  которых
являются работниками Управления юстиции облисполкома, а остальные 35
- работники районных городских исполнительных комитетов. Аналогичная
ситуация сложилась и в других регистрирующих органах республики.
     К  этому  можно  добавить  многочисленные  проблемы,  вызванные
сложностью    и    запутанностью   самой   процедуры    регистрации,
обусловленной  нечеткими формулировками нормативных правовых  актов,
многочисленными  отсылочными  нормами, отсутствием  единой  методики
регистрации  для  всех регистрирующих органов на местах  и  особенно
проблемами, связанными с участием работников регистрирующих  органов
в процедуре ликвидации субъектов хозяйствования.
     Специалисты, занятые государственной регистрацией  в  регионах,
не  имеющие  специальных знаний в области права, должны осуществлять
анализ  представленных для государственной регистрации учредительных
документов юридических лиц на предмет соответствия законодательству,
самостоятельно  разрешать  многочисленные  проблемы,   связанные   с
применением  норм законодательства о государственной  регистрации  и
касающихся   других  отраслей  законодательства.  Помимо   этого   у
регистрирующих  органов отсутствуют единые подходы  и  требования  к
государственной регистрации. В каждой области сложилась  собственная
процедура  регистрации,  неоднозначно решается  вопрос  о  «передаче
части  полномочий  регистрирующих органов местным  исполнительным  и
распорядительным  органам», устанавливаются различные  требования  к
составу  и содержанию документов, представляемых для государственной
регистрации.
     Государственная    регистрация    общественных     объединений,
религиозных  организаций, потребительских обществ и союзов,  банков,
небанковских     кредитно-финансовых    организаций,    коммерческих
организаций  с  иностранными инвестициями и  иных  юридических  лиц,
указанных  в  ч.  третьей  п. 1 Положения, имеет  свою  специфику  в
процедуре   регистрации,   перечне   и   содержании   представляемых
документов и ряде других вопросов.
     Специфика   государственной  регистрации   названных   структур
определяется      требованиями     банковского     законодательства,
законодательства    об   инвестиционной   деятельности,    страховой
деятельности,     общественных    и    религиозных     организациях,
устанавливающего  определенные требования к характеру  и  содержанию
деятельности   вышеназванных  юридических  лиц.   В   отношении   их
существует  сложившаяся  законодательная  база  (Банковский   кодекс
Республики  Беларусь,  Инвестиционный  кодекс  Республики  Беларусь,
соответствующие Декреты Президента Республики Беларусь и другие акты
законодательства).
     Эти   причины,   как   нам   представляется,   дают   основание
утверждать,  что к определенной группе организационно-правовых  форм
юридических лиц должны быть выработаны унифицированные требования  в
отношении процедуры их государственной регистрации и ликвидации.
     Таким  образом, для разрешения вопросов в сфере государственной
регистрации   юридических  лиц  и  индивидуальных   предпринимателей
является  необходимым создание единого регистрирующего органа,  т.е.
органа, обеспечивающего проведение единой государственной политики в
данной области. Создание единого регистрирующего органа является еще
более   актуальным   вопросом,   поскольку   данный   орган   должен
обеспечивать    единство   принципов   и   методов   государственной
регистрации,  что  является  немаловажным  для  организации  ведения
Единого  государственного регистра юридических лиц и  индивидуальных
предпринимателей.
     Ключевым   моментом  в  государственной  регистрации   является
обеспечение единых подходов при регистрации юридических лиц с учетом
организационно-правовой  формы  организации.  Установление   единого
регистрирующего   органа  является  фундаментом   для   создания   и
функционирования   четкой   системы,   гарантирующей    незыблемость
конституционных    положений,    согласно    которым     государство
предоставляет  всем равные права для осуществления  хозяйственной  и
иной  деятельности, кроме запрещенной законом, и гарантирует  равную
защиту  и  равные условия для развития всех форм собственности.  При
этом  хотелось  бы  напомнить,  что в ходе  осуществления  названной
функции   государство   осуществляет:  регулирование   экономической
деятельности   в   интересах  человека  и   общества;   обеспечивает
направление  и  координацию государственной и частной  экономической
деятельности  в  социальных целях. Таким  образом,  при  определении
государственной  политики  в  области  государственной   регистрации
юридических   лиц  необходимо  учитывать  социальную  направленность
решения  вопроса. Напомним, что во времена советской эпохи  основным
критерием были интересы государства, а не отдельной личности.
     Создание  такой  системы  позволит не  только  поднять  уровень
развития   экономики   в  республике,  но  и  привлечь   иностранных
инвесторов,   для   которых   гарантия  своих   прав   осуществления
хозяйственной деятельности является критерием оценки инвестиционного
климата в стране.
     В  соответствии с Указом Президента Республики Беларусь  от  24
сентября  2001 г. № 516 «О совершенствовании системы республиканских
органов   государственного   управления   и   иных   государственных
организаций, подчиненных Правительству Республики Беларусь»  ведение
Единого  государственного регистра юридических лиц и  индивидуальных
предпринимателей   возложено  на  Министерство  юстиции   Республики
Беларусь.
     Поскольку  вопросы государственной регистрации юридических  лиц
и индивидуальных предпринимателей и ведения Единого государственного
регистра  юридических  лиц и индивидуальных  предпринимателей  тесно
связаны   между   собой,   Министерство  высказывало   свое   мнение
относительно  целесообразности  возложения  функции  ведения  данных
вопросов  на  один  государственный  орган  -  Министерство  юстиции
Республики  Беларусь.  В  пользу  данного  решения  можно   привести
следующие аргументы.
     Министерство  юстиции  имеет  опыт  в  области  государственной
регистрации. В настоящее время Министерство осуществляет регистрацию
политических  партий, профессиональных союзов,  других  общественных
объединений.
     Следует  также  учесть нейтральность Министерства  юстиции  при
решении любых вопросов регистрации. Исполкомы, а также экономические
министерства связаны с хозяйственной деятельностью, сопровождающейся
конкуренцией,  борьбой  интересов.  Наделение  названными  функциями
Министерства  юстиции позволит не допустить различия  в  подходах  к
вопросам  регистрации  субъектов хозяйствования  и,  как  следствие,
возможных злоупотреблений со стороны должностных лиц, осуществляющих
регистрацию,  и иных негативных явлений в этой сфере. В  этих  целях
необходимо организовать специальную подготовку таких кадров.
     В   любом   случае  при  регистрации  речь  идет  о  совершении
юридически значимых действий, влекущих правовые последствия для  лиц
и  государства,  - создание нового юридического лица.  В  Республике
Беларусь    государственная   регистрация    юридических    лиц    и
индивидуальных    предпринимателей    осуществляется    на    основе
разрешительного   принципа,   который   предполагает   необходимость
проверки  соблюдения требований законодательства на подготовительном
этапе государственной регистрации, в частности, необходимость оценки
порядка   образования   юридического   лица   и   соответствия   его
учредительных документов требованиям законодательства,  установления
наличия  либо  отсутствия обстоятельств, являющихся основаниями  для
отказа  в  государственной  регистрации. Проведение  такой  проверки
требует  как  минимум  наличия у проверяющих  специальных  знаний  в
данной области.
     Не  случайно  во  многих  странах регистрация  юридических  лиц
находится   в   ведении  судебных  органов,  что   обеспечивает   ее
независимость от ведомственных влияний.
     Так,  в  качестве  единого регистрирующего  органа  в  Венгрии,
Чехии,  Германии выступают коммерческие (реестровые)  суды.  В  ряде
стран    постсоветского    пространства   функция    государственной
регистрации   уже  возложена  на  органы  юстиции,   в   том   числе
министерство  юстиции.  В  Казахстане,  Кыргызстане  регистрацию   и
ведение   Единого   государственного   регистра   юридических    лиц
осуществляет  Министерство  юстиции. В  Молдове  в  качестве  органа
государственной      регистрации     определена      Государственная
регистрационная палата при Министерстве юстиции Республики Молдова и
ее    территориальные   органы,   в   Азербайджане   государственная
регистрация осуществляется органами юстиции.
     Более  того,  в  настоящее  время во многих  областях  Беларуси
функции  проведения  государственной регистрации  уже  возложены  на
управления юстиции.
     И,  наконец,  сегодня Министерство юстиции Республики  Беларусь
осуществляет  функцию  по ведению Единого государственного  регистра
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
     Участие  в  процессе регистрации специалистов,  компетентных  в
вопросах   права,   безусловно,  будет  способствовать   точному   и
единообразному   применению   норм   законодательства   в    области
государственной регистрации.
     Государственная регистрация преследует следующие цели:
     -   осуществление   государственного   контроля   за   ведением
хозяйственной деятельности, в частности за выполнением  условий  для
занятия  определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной
практикой лжепредпринимательства;
     -  получение государственных сведений статистического учета для
осуществления мер регулирования экономики;
     -   предоставление  всем  участникам  хозяйственного   оборота,
государственным  органам  власти и органам  местного  самоуправления
информации о субъектах предпринимательской деятельности.
     Государственная  регистрация должна основываться  на  принципах
публичности, общественности и достоверности внесенных в соответствии
с ней в регистр сведений. Принцип публичности проявляется в том, что
регистр доступен каждому лицу, желающему ознакомиться с ним. Принцип
общеизвестности  означает:  любое  лицо  считается  осведомленным  о
внесении коммерческой организации в регистр (на основании публикации
данных  регистра в официальных изданиях), что лишает его возможности
ссылаться  на незнание о содержащихся в нем сведений. И, наконец,  в
силу   принципа  достоверности  действует  презумпция   правильности
содержащихся  в  регистре записей, которая может  быть  опровергнута
только в судебном порядке.
     Сегодня  очень широко обсуждается вопрос о введении в  Беларуси
заявительного принципа регистрации - как в России. В настоящее время
готовится  проект закона о государственной регистрации и  ликвидации
юридических лиц в соответствии с Планом подготовки законопроектов на
2002  год.  При  этом, на наш взгляд, авторы этой идеи  недостаточно
глубоко  проработали  не столько правовые условия  введения  данного
принципа,  сколько,  самое  главное  -  экономические  и  финансовые
последствия.  Считаем, что к таким эволюционным  шагам  мы  пока  не
готовы.  Нерешенной  остается, например,  проблема  фирм-однодневок,
регистрируемых  по  утерянным  документам  либо  на  так  называемых
«подставных  лиц»,  которые за денежное вознаграждение  выступают  в
качестве   руководителей  либо  учредителей   вновь   регистрируемых
субъектов      хозяйствования     без     намерения     осуществлять
предпринимательскую   деятельность.   Для   того    чтобы    работал
заявительный  принцип  регистрации, в государстве  необходимо  иметь
отработанный  механизм  банковского,  налогового  контроля,  широкую
систему страхования различных видов деятельности.
     Поэтому,  думается,  такой подход пока можно  рассматривать  на
перспективу,  накопив  положительный опыт регистрации  и  ликвидации
юридических лиц при разрешительном порядке регистрации.
     Пока    же    следует    сохранить   разрешительный    характер
государственной регистрации, одновременно вести речь об упорядочении
этой    процедуры,   основных   к   ней   подходов.   В   частности,
государственная регистрация для учредителей субъектов хозяйствования
и  индивидуальных  предпринимателей  не  должна  быть  громоздкой  и
слишком   «бюрократизированной».   Учредители   должны   ощущать   и
заинтересованность  государства, в лице соответствующих  органов,  в
предпринимательской деятельности, в создании максимально необходимых
условий  для  инициативы граждан в предпринимательстве. На  практике
необходимо  избавить  регистрирующие  органы  от  не  свойственного,
совершенно лишнего для них участия в борьбе с негативными  явлениями
в  сфере предпринимательства. Это удел правоохранительных органов. В
процессе  создания новой организации должны быть четко  распределены
функции    всех   государственных   органов,   исключающие   подмену
компетенции каждого из них.
     Введение  единого  регистрирующего органа и должно  решить  все
эти проблемы единообразно по всей республике.
     В  заключение  хотелось бы также высказать мнение  относительно
двух  вопросов  данной  проблемы,  которые  также  не  нашли  своего
разрешения. Существуют суждения о необходимости внесения в  Жилищный
кодекс   Республики   Беларусь  изменений,  которые   бы   позволили
регистрировать   некоторые  организации  по  домашним   адресам.   В
сегодняшних  реальных условиях многие предприятия  просто  не  имеют
средств,  чтобы  арендовать  офисы. В  результате  запрет  порождает
фиктивный  адрес,  когда  предприятия представляют  для  регистрации
гарантийные  письма  о  том,  что якобы  офисные  площади  им  будут
предоставлены. Вместе с тем организация размещения фирм  в  жилищном
секторе  требует  также  дополнительного правового  регулирования  в
части  установления ответственности за нарушения правил  проживания,
санитарных  норм  и т.д.  На наш взгляд, правовой  уровень,  уровень
культуры нашего общества еще не достиг тех пределов, чтобы ссылаться
на  развитые  страны,  где  первые  этажи  жилых  домов  отданы  для
расположения  коммерческих или некоммерческих  организаций.  В  этом
направлении  также предстоит большая работа, и не  только  правового
характера.
     Другая  проблема  -  освобождение  регистрирующих  органов   от
обязанностей заниматься ликвидацией субъектов хозяйствования. Вопрос
о  ликвидации должен решать суд. Для осуществления же ликвидационной
процедуры   следовало  бы  привлекать  иные  структуры.   Совершенно
очевидно  также, что для ликвидации предприятий, не  имеющих  долгов
перед  бюджетом  и  претензий кредиторов, должна быть  предусмотрена
упрощенная процедура.
     Таким образом, разрешение проблемы регистрации юридических  лиц
требует  новых подходов, главным среди которых должен  стать  единый
регистрирующий орган с возложением на него функции определения  всей
государственной политики в данной области.
     


23.09.2002 г.


Право Беларуси, 2002 г., № 11, с.72