ДОГОВОР ПО СОЗДАНИЮ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА.
ПРОБЛЕМЫ НА ПРАКТИКЕ
Э.А.Мартыненко,
юрист
РЕЦЕНЗЕНТ К.В. ДРОБЫШЕВСКАЯ,
заместитель начальника управления правового регулирования
гражданских, экологических отношений, лицензирования и
внешнеэкономической
деятельности Главного управления нормотворческой деятельности
в сфере экономики и экологии Министерства юстиции
Республики Беларусь
Исходя из анализа и буквального толкования законодательства,
нормы ГК отнесли договор, определяющий порядок осуществления
учредителями акционерного общества совместной деятельности, к
обязательствам по совместной деятельности. Однако учредительным
данный договор не является. Значит ли это, что наряду с договором
простого товарищества в белорусском законодательстве существует еще
и договор о совместной деятельности? Или же этот договор следует
рассматривать как подвид (форму) договора простого товарищества?
Согласно ГК единственным учредительным документом акционерного
общества является его устав, утвержденный учредителями (п. 3 ст. 98
ГК, ст. 8 Закона Республики Беларусь «Об акционерных обществах,
обществах с ограниченной ответственностью и обществах с
дополнительной ответственностью» (далее - Закон)). Однако
отечественный законодатель установил, что кроме устава, учредители
акционерного общества заключают между собой договор, который
определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по
созданию общества (п. 1 ст. 98 ГК, ст. 33, 35 Закона). Возникает
вопрос о природе такого договора и его месте в системе обязательств.
Согласно ст. 911 ГК по договору простого товарищества
(договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц
(товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать
без образования юридического лица для извлечения прибыли или
достижения иной не противоречащей законодательству цели. Таково
легальное определение договора простого товарищества.
Можно было бы полагать, что упоминание договора о совместной
деятельности в ст. 911 ГК и в ст. 98 ГК не означает тождества с
договором простого товарищества, а представляет собой лишь юридико-
технический прием законодателя, позволяющий распространить на него
соответствующие нормы о простом товариществе. Однако в белорусском
законодательстве понятия «простое товарищество» и «совместная
деятельность» тождественны.
На практике при образовании акционерного общества будущие
партнеры исходят из буквального толкования вышеуказанных норм и
применяют при этом юридическую конструкцию договора простого
товарищества, что представляется не совсем корректным. Хотя
обязательства по созданию акционерного общества и опосредованы
совместной деятельностью, но к договору простого товарищества не
сводятся, а по своей сути представляют отдельную его форму (подвид).
Следует оговориться, что образование акционерного общества не всегда
сопровождается заключением договора о его создании. В частности, п.
5 ст. 98 ГК устанавливает, что особенности создания акционерного
общества при приватизации государственных и коммунальных предприятий
определяются законодательством о приватизации этих предприятий.
Одной из таких особенностей является то, что договор по созданию
открытого акционерного общества заключается только в том случае,
если к созданию открытого акционерного общества привлекается
инвестор (отечественный или иностранный) либо если открытое
акционерное общество создается путем преобразования арендного
предприятия и в качестве учредителей привлекаются физические лица -
работники преобразуемого арендного предприятия. В случае же создания
открытого акционерного общества путем преобразования
государственного (республиканского или коммунального) унитарного
предприятия с единственным учредителем (Министерством экономики
Республики Беларусь либо местными исполнительными и
распорядительными органами) договор о создании открытого
акционерного общества не заключается. Данный вывод содержится также
и в п. 3 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда
Республики Беларусь от 7 июня 2001 г. № 4 «Об отдельных вопросах
практики рассмотрения споров, связанных с применением условий
учредительства юридических лиц и законодательства о хозяйственных
обществах».
Однако до того, как акционерное общество станет
правоспособным, т.е. пройдет государственную регистрацию, нужно
составить устав, определить местонахождение общества, пройти все
инстанции, связанные с государственной регистрацией общества,
произвести подписку на акции и т.д. Вся процедура по созданию
общества до его регистрации ложится на плечи учредителей общества,
т.е. инициатива создания самого предприятия, разработка плана,
составление проекта устава, обращение к публике с предложением
принять участие в новом деле - все это падает на долю учредителей.
На них возложена вся подготовка деятельности будущего юридического
лица, с возникновением которого они уступают место и входят в его
состав на положении акционеров.
На основании договора о создании акционерного общества
учредители осуществляют ряд мероприятий для достижения своей цели -
создания акционерного общества. Однако необходимо различать договор
учредителей о создании акционерного общества, который по своей
природе относится к обязательствам по совместной деятельности, и
учредительный договор, являющийся учредительным документом
соответствующего юридического лица. Договор по созданию акционерного
общества заключается учредителями только один раз и утрачивает силу
с момента регистрации общества в качестве юридического лица, т.е. по
достижении определенной в нем цели. В дальнейшем изменению подлежит
лишь устав как учредительный документ акционерного общества.
Данный договор не имеет ничего общего и с учредительным
договором, хотя, по сути, ничем от него не отличается. Это вытекает
из определения учредительного договора, поскольку и в учредительном
договоре учредители определяют порядок совместной деятельности по
созданию юридического лица, условия передачи ему своего имущества и
участия в его деятельности (п. 2 ст. 48 ГК).
Акционерное общество является организационно-правовой формой
деятельности юридического лица и наравне с обществом с
дополнительной ответственностью (ОДО) и обществом с ограниченной
ответственностью (ООО) относится к хозяйственным обществам (п. 3 ст.
63 ГК). Неясно поэтому, почему законодатель не предусмотрел среди
учредительных документов акционерного общества помимо устава еще и
учредительный договор, как это имеет место в ООО и ОДО.
В основе систематизации отечественного обязательственного
права, как в законодательстве, так и в науке, лежит традиционное для
пандектной системы гражданского права деление обязательств на
договорные и внедоговорные, а договорных обязательств - на
обязательства по передаче имущества в собственность, по передаче
имущества в пользование, обязательства по выполнению работ, по
оказанию услуг и т.д. Однако в отличие от традиционной систематики,
стремящейся предложить исчерпывающий перечень обязательств, теория
обязательственного права не исключает появления новых разновидностей
обязательств. Непосредственно сам договор простого товарищества
многие цивилисты относят к обязательствам из многосторонних сделок,
используя при этом такой классификационный критерий, как количество
участников договора. Вместе с тем подобный классификационный
критерий представляется не совсем удачным. Так, договор простого
товарищества является единственной поименованной в ГК многосторонней
сделкой, но он может иметь место и при наличии только двух
участников соглашения. Поэтому при определении места договора
простого товарищества, а следовательно, и договора о создании
акционерного общества, в обязательственном праве следует исходить из
такого классификационного признака, как совместная деятельность.
Однако факт налицо: законодательно введен не только термин
«договор о создании акционерного общества», но раскрыто и его
содержание в разделе I «Общие пложения» ГК. Тем не менее в разделе
IV «Отдельные виды обязательств» ГК, как ни парадоксально, этот
договор даже не упоминается, что нарушает традиционный принцип
пандектной системы белорусского гражданского законодательства.
Как следствие, отсутствие норм о договоре по созданию
акционерного общества в разделе IV ГК части гражданского права
порождает при правоприменении проблему определения юридической
природы этого договора, возможности применения по аналогии закона
норм гл. 54 ГК, т.е. видовой его принадлежности.
В договоре простого товарищества и в договоре по созданию
акционерного общества наличествует единый нормообразующий признак
(совместная деятельность), обусловивший выделение типового договора
простого товарищества, но в то же время каждый из них обладает
спецификой, которая требует своего отражения в нормах права.
Поскольку договор по созданию акционерного общества не упомянут в
разделе IV ГК, то нормы о простом товариществе могут быть
использованы по аналогии закона при пробельности положений о
договоре по созданию акционерного общества, содержащихся в разделе I
«Общие пложения» ГК и в специальном законодательстве.
Вот почему юридический прием законодателя - рассматривать
обязательства лиц по созданию будущего акционерного общества как
отдельный поименованный договорный вид группы обязательств по
совместной деятельности - представляется не совсем правильным. Более
логично будет:
- либо рассматривать данный договор как подвид (форму) договора
простого товарищества, и в этом случае в рамки подобного договора
можно будет облечь не только обязательства совместно действующих
лиц, направленные на создание акционерного общества, но и
обязательства, направленные на создание производственного или
потребительского кооператива, общественной организации и ряда
других юридических лиц. В связи с вышеприведенным следует внести
предложение о внесении дополнения в ст. 98 ГК «Образование
акционерного общества»: «Договор о создании акционерного общества
является видом договора простого товарищества, соответственно
нормы гл. 54 ГК применяются к нему, если иное не установлено
правилами настоящего Кодекса, специальным законодательством о
юридических лицах и не противоречит существу договора простого
товарищества»;
- либо предложить законодателю облечь данные обязательства в рамки
юридической конструкции учредительного договора, который в свою
очередь является видом группы обязательств по совместной
деятельности.
Подобные выводы могут быть учтены законодателем при
рассмотрении нового проекта Закона Республики Беларусь «О
хозяйственных обществах».
07.06.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 21, с.89
