НЕКОТОРЫЕ АСПЕКТЫ ПРИМЕНЕНИЯ
               УКАЗА ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
               от 7 марта 2000 г. № 117 «О НЕКОТОРЫХ
               МЕРАХ ПО УПОРЯДОЧЕНИЮ ПОСРЕДНИЧЕСКОЙ
                 ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРИ ПРОДАЖЕ ТОВАРОВ»
     
                                     С.П. ПРОТАСОВИЦКИЙ, кандидат
                                                 юридических наук
     
     Со  вступлением в силу Указа Президента Республики  Беларусь
от  7  марта  2000  г. № 117 «О некоторых мерах  по  упорядочению
посреднической деятельности при продаже товаров» (далее  -  Указ)
существенно  изменился правовой режим торгового посредничества  в
Республике Беларусь.
     Во-первых,   произошло  расширение   понятия.   Если   ранее
торговое  посредничество определялось как «разновидность торговой
деятельности, заключающаяся  в содействии осуществлению контактов
между покупателем и продавцом  за  определенное вознаграждение»,* 
то по Указу торговая  посредническая деятельность  понимается как
«предпринимательская  деятельность  по  осуществлению  оптовой  и
(или)  розничной торговли товарами несобственного  производства».
Как  видим,  теперь  торговыми посредниками  являются  не  только
комиссионеры, поверенные, агенты, но и все другие лица, продающие
товары     несобственного    производства.    Схема     торгового
посредничества сейчас выглядит как «производитель -  посредник  -
потребитель», а не «продавец - посредник - покупатель», как  было
ранее.
     Во-вторых, установлены новые требования (правила) к  порядку
осуществления  (оформления)  такой деятельности  и  ее  субъектам
(подп. 1.1 - 1.9 п. 1 Указа).
     В-третьих,  за  нарушение  этих требований  (правил)  Указом
установлена экономическая ответственность (подп. 2.1 - 2.5  п.  2
Указа).
     Практика  применения Указа показала неоднозначное  понимание
его  норм,  особенно  в  части применения экономических  санкций.
Естественно, контролирующие органы толкуют требования  и  правила
Указа  в казенных интересах, а субъекты предпринимательства,  чья
финансово-хозяйственная  деятельность  стала  предметом  проверки
   или  ревизии, видят их совершенно иначе. Проблемам  применения
Указа  в периодической печати посвящено уже множество публикаций.
Но,     учитывая    постоянную    профессиональную     активность
контролирующих органов и связанную с этим озабоченность субъектов
хозяйствования, представляется, что еще несколько суждений на эту
тему  не будут лишними. Пожалуй, наибольший интерес в этом смысле
представляют вопросы применения подп. 2.2 и 2.3 п. 2 Указа.
     Согласно  подп.  2.2  п.  2  Указа нарушение  установленного
подпунктом  1.1  пункта  1  настоящего Указа  порядка  оформления
договора  «влечет  наложение штрафа на  продавца  (поставщика)  и
(или) покупателя в размере 10 процентов от суммы договора».
     Эта  норма свидетельствует о проявлении публичного  интереса
к   договорам  торгового  посредничества  в  части   порядка   их
оформления,  который объясняется тем, что только  по  документам,
доступным   для   третьих   лиц,  в  том  числе  должностных  лиц
контролирующих органов, можно судить о действительном  соблюдении
сторонами требований законодательства.
     Оформление  договора состоит в представлении  (приложении  к
оферте и (или) акцепту) требуемых законодательством документов  и
последующем  внешнем  выражении,  объективизации  (документальной
фиксации)  достигнутого между сторонами соглашения. Установленный
подп.  1.1  п. 1 Указа порядок оформления договора заключается  в
необходимости соблюдения двух правил:
     1)   в   качестве  существенного  условия  договора   должна
указываться цель (цели) приобретения товаров;
     2)  кроме  документов,  установленных  законодательством,  к
договорам  должны  прилагаться копии соответствующих  специальных
разрешений (лицензий) на осуществление оптовой и (или)  розничной
торговли,  а по импортируемым товарам - копии грузовых таможенных
деклараций (статистических деклараций).
     Следует  обратить внимание, что условие о цели  приобретения
товара    названо    существенным   для    договоров    торгового
посредничества. Поэтому неуказание ее в договоре может повлечь не
только  публично-правовые последствия -  штраф  по  Указу,  но  и
частно-правовые  -  признание  договора  не  заключенным  в  силу
ст.  402 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее  -  ГК),
если  будет  установлено, что стороны не достигли  соглашения  по
этому условию и вследствие этого оно не было указано в договоре.
     Указание   в  договоре  цели  приобретения  товара  является
требованием  законодательства, в связи с чем возникает  вопрос  о
возможности  признания  сделки,  не  содержащей  такое  указание,
ничтожной  в  силу  ст.  169  ГК,  согласно  которой  сделка,  не
соответствующая  требованиям  законодательства,  ничтожна,   если
законодательный акт не устанавливает, что такая сделка  оспорима,
или    не    предусматривает    иных    последствий    нарушения.
Представляется,  что в этом случае сделка не должна  признаваться
ничтожной,  так  как  законодательный акт (Указ)  предусматривает
иное последствие такого нарушения - штраф.
     В  подп.  1.1  п. 1 Указа содержится исчерпывающий  перечень
целей  приобретения товара по договорам торгового посредничества.
При   этом  не  совсем  понятно  указание  на  такую  цель,   как
переработка  на давальческих условиях. Дело в том,  что  правовой
формой  отношений по переработке товаров на давальческих условиях
является   договор   подряда,   посредством   которого   торговая
посредническая    деятельность   не   осуществляется.    Передача
подрядчику  давальческого  сырья  для  переработки  и   получение
заказчиком  результата  переработки меной  и  тем  более  куплей-
продажей (поставкой) не являются.
     Требование  приложения  копий  соответствующих  лицензий   к
договорам   относится   к  тем  организациям   и   индивидуальным
предпринимателям, которые по законодательству  обязаны  иметь  их
для    заключения    таких   договоров.    Например,    «торговая
посредническая   деятельность  осуществляется,   если   иное   не
предусмотрено настоящим Указом, только при наличии полученного  в
установленном  законодательством порядке специального  разрешения
(лицензии)»,   т.  е.  соответствующую  лицензию   должны   иметь
посредники.  Это  -  общее  правило. В некоторых  предусмотренных
Указом   случаях   лицензии   посреднику   не   требуются.   Так,
«организации  и  индивидуальные  предприниматели  -   неимпортеры
иностранных   продовольственных  товаров,   предназначенных   для
непосредственного  потребления  гражданами,  вправе  осуществлять
оптовую торговлю этими товарами на территории Республики Беларусь
без  получения  специального разрешения (лицензии),  если  актами
законодательства не установлено иное» (подп. 1.7 Указа).
     Необходимо  ли свидетельствовать верность копии  прилагаемой
к  договору  лицензии? В одном из  решений Высшего Хозяйственного
Суда  Республики  Беларусь  (дело  №  2-17/2002)  со  ссылкой  на
подп.  2.3.16  п. 2.3 Примерной инструкции по делопроизводству  в
министерствах,   госкомитетах  и   других   центральных   органах
управления,   учреждениях,   организациях   и   на   предприятиях
Республики Беларусь, утвержденной приказом Председателя  Комитета
по  архивам  и  делопроизводству Республики Беларусь  от  23  мая
1995  г.  №  13,  и  подп.  22.6 п. 22 Положения  о  нотариате  и
нотариальной  деятельности в Республике  Беларусь,  утвержденного
Указом Президента Республики Беларусь от 2 февраля 2000 г. №  38,
сделан  вывод  о необходимости свидетельствования верности  копии
лицензии  в выдавшем ее органе (Мингорисполкоме) или нотариально.
На наш взгляд, такое суждение ошибочно.
     Во-первых,  в  Указе  установлена обязанность  приложения  к
договору  не  засвидетельствованной  или  нотариально  заверенной
копии,  а  просто копии лицензии. Ведь в некоторых  других  актах
Президента,  где упоминаются копии документов, прямо говорится  о
необходимости их свидетельствования или нотариального  заверения.
Так,  к примеру, в Положении о порядке предоставления юридическим
лицам  Республики Беларусь права на осуществление  внешнеторговой
деятельности  в  отношении специфических товаров (работ,  услуг),
утвержденном  Указом Президента  Республики  Беларусь  от  11 мая 
1999 г. № 265,  четко   определена  необходимость   представления
юридическими  лицами,  заинтересованными  в  получении  права  на
осуществление    внешнеторговой    деятельности    в    отношении
специфических  товаров  (работ,  услуг),  нотариально  заверенных
копий документов, перечисленных в п. 3 Положения.
     И  если  бы  Указ  обязывал прилагать к договору  заверенные
копии  лицензий, то это правило было бы прямо установлено в  нем.
Такой  подход  закреплен  и  в  Законе  Республики  Беларусь   от
10  января  2000  г.  «О  нормативных правовых  актах  Республики
Беларусь»   -   «термины   и  понятия,  используемые   в   тексте
нормативного   правового   акта,   должны   быть   понятными    и
однозначными» (ст. 23).
     Во-вторых,  согласно  п.  12  Положения  о  порядке   выдачи
специальных   разрешений  (лицензий)  на  осуществление   оптовой
торговли,    утвержденного   постановлением   Совета    Министров
Республики  Беларусь от 7 апреля 2000 г. № 483, «копия  лицензии,
грузовой   таможенной   декларации  (статистической   декларации)
заверяется   подписью   руководителя   юридического   лица    или
индивидуального предпринимателя, печатью и ставится  дата».  Этот
акт  Правительства,  принятый во исполнение  Указа,  дает  прямой
ответ на поставленный нами вопрос.
     На  практике  неоднозначно решается вопрос  о  необходимости
приложения  к  договорам  копий  грузовых  таможенных  деклараций
(статистических   деклараций).  Существует  мнение,   что   копии
деклараций  должны прилагаться не только к договорам, по  которым
осуществляется импорт товаров, но и ко всем другим  договорам,  в
соответствии  с  которыми  происходит  движение  этих  товаров  к
потребителю.  На  наш взгляд, такая позиция  связана  с  неверным
толкованием выражения «импортируемый товар». Импортируемый  товар
-  это  товар, еще находящийся в процессе импорта,  а  не  товар,
который  был  когда-то импортирован. В последнем случае  было  бы
использовано выражение «импортированный товар». Поэтому прилагать
копии  деклараций  необходимо лишь к договорам,  в  ходе  которых
осуществляется  импорт  товаров. В этом смысле  дано  разъяснение
Министерства   торговли   Республики  Беларусь   и   Министерства
экономики Республики Беларусь в постановлении от 25 июля 2000  г.
№  143/11  «О  некоторых  вопросах порядка осуществления  оптовой
торговли»:   «сделка  между  лицом,  ранее  ввезшим   товары   на
территорию   Республики   Беларусь  (то   есть   импортером),   и
последующим  покупателем  этих товаров (части  этих  товаров)  на
территории   Республики   Беларусь  не  является   импортом,   а,
следовательно, товары в этой сделке не являются импортируемыми».
     Согласно  подп.  2.3  п.  2 Указа «нарушение  установленного
частью  первой  подпункта 1.3, подпунктом  1.4  и  частью  первой
подпункта  1.5  пункта  1 настоящего Указа порядка  купли-продажи
(поставки)  и мены товаров, влечет наложение штрафа  на  продавца
(поставщика)  и  (или)  покупателя в  размере  до  100  процентов
стоимости   товара  или  его  изъятие  в  доход  республиканского
бюджета».
     Гипотезой  применения экономических санкций в данном  случае
является  нарушение  установленного определенными  нормами  Указа
порядка  купли-продажи товаров. Эти нормы, в частности, позволяют
осуществлять   продажу   (поставку)   и   мену   товаров   только
посредникам, получившим в установленном законодательством порядке
специальное  разрешение  (лицензию) на  осуществление  оптовой  и
(или) розничной торговли.
     Здесь  мы  наблюдаем нормативно-императивное воздействие  на
договорные  (гражданские)  отношения субъектов  хозяйствования  с
целью   «упорядочения  посреднической  деятельности  при  продаже
товаров   и  недопущения  необоснованного  роста  цен   на   них»
(преамбула  Указа), т. е. Указом  дополнен (еще более упорядочен)
общий    гражданско-правовой   порядок   купли-продажи    товаров
определенными  требованиями.  Нормы Указа  дополняют  гражданско-
правовые  нормы в области купли-продажи товаров в  части  порядка
такой продажи.
     Установленный    законодательством   порядок   купли-продажи
товаров представляет собой последовательную совокупность действий
по  заключению  и  исполнению  договора  купли-продажи.  Решающее
значение  здесь имеет стадия заключения договора, так как  именно
при  заключении  договора определяются  его  условия,  которые  в
дальнейшем подлежат исполнению. В абз. втором ч. первой подп. 1.1
п.  1  Указа  говорится, что торговая посредническая деятельность
осуществляется  «путем заключения договоров ...  в  установленном
законодательством порядке с учетом особенностей,  предусмотренных
настоящим Указом».
     Общий  порядок заключения договоров установлен гл. 28  ГК  и
состоит  в  осуществлении  двух  согласованных  действий:  оферты
(предложения  заключить  договор) и  акцепта  (согласия  с  таким
предложением).
     Согласно  ч. второй п. 1 ст. 405 ГК оферта должна  содержать
все существенные условия. В соответствии с абз. третьим ч. второй
подп.  1.1  п.  1  Указа оферта продавца должна  также  содержать
требование   о   приложении  к  договору   копий  соответствующих
специальных  разрешений  (лицензий) на  осуществление  оптовой  и
(или)  розничной  торговли. Акцепт на такую  оферту  должен  быть
полным  и безоговорочным (ч. вторая п. 1 ст. 408 ГК) и выражаться
не  только в согласии с предложением заключить договор,  но  и  в
фактическом приложении к нему копии лицензии.
     Дальнейшее  исполнение заключенного таким  образом  договора
обеспечивает  соблюдение   сторонами  соответствующих  требований
Указа  и  исключает возможность их экономической ответственности,
предусмотренной  подп.  2.3  п.  2 Указа.  Действительно,  только
приложение   посредником-покупателем  копии  своей   лицензии   к
договору  дает  продавцу все основания полагать, что  он  продает
товары  посреднику, получившему в установленном законодательством
порядке соответствующую лицензию. Как уже указывалось выше, копия
лицензии  должна быть заверена подписью руководителя юридического
лица или индивидуального предпринимателя и печатью.
     Нельзя  исключать  ситуацию, когда в  контрагентах  продавца
может оказаться недобросовестный покупатель, который предъявит  и
приложит  к договору копию поддельной лицензии. На наш взгляд,  в
этом    случае    покупатель   и   должен   нести   экономическую
ответственность  по Указу. Ведь не случайно в санкции  подп.  2.3
п.    2    Указа   предусмотрена   возможность   привлечения    к
ответственности только покупателя (штраф налагается на продавца и
(ИЛИ)  покупателя),  так  как именно он  должен  в  установленном
законодательством  порядке получить лицензию,  как  того  требует
Указ,   и   в  результате  только  его  противоправных   действий
происходит   продажа  товаров  покупателю,   не   получившему   в
установленном  порядке лицензию. Продавец не  может  отвечать  за
противоправные   действия   недобросовестных   контрагентов.   За
действия  третьих  лиц вообще возможна только гражданско-правовая
ответственность  и только в случаях, предусмотренных  гражданским
законодательством.
     Продавец потребовал от покупателя копию его лицензии, и  она
была   приложена  к  договору.  Других  действий  для  соблюдения
установленного  порядка купли-продажи товаров продавец  совершать
не должен, да и не может.
     Во-первых,   все   другие  действия,  как-то:   оперативные,
криминалистические   и   т.  п.  мероприятия,   направленные   на
установление  подлинности  лицензии  покупателя,  не   входят   в
последовательную совокупность действий, образующих порядок купли-
продажи  товаров, и их неосуществление не может  быть  нарушением
порядка купли-продажи товаров.
     Во-вторых, в соответствии с абз. восьмым ч. второй ст. 2  ГК
«добросовестность    и    разумность    участников    гражданских
правоотношений предполагается, поскольку не установлено иное». Ни
ГК,   ни   Указ,   ни   какой-либо  другой  акт  законодательства
применительно   к   таким   случаям  иное  не  устанавливают.   А
презумпция  добросовестности - это не просто  правовая  норма,  а
закрепленный  в  законе  принцип - основное  начало  гражданского
законодательства,  определяющее  и  регламентирующее  гражданские
отношения (ч. первой ст. 2 ГК).
     В-третьих,  Временное положение о порядке  выдачи  субъектам
хозяйствования специальных разрешений (лицензий) на осуществление
отдельных видов деятельности, утвержденное постановлением  Совета
Министров Республики Беларусь от 16 октября 1991 г. № 386,  прямо
устанавливает,  что контроль за выдачей лицензий  «осуществляется
органами,  выдающими лицензии, и государственными контролирующими
органами» (п. 12). Это значит, что продавец не просто не  должен,
но  и  не  может контролировать правомерность получения  лицензий
другими  субъектами  хозяйствования,  а  также  получение  их   в
установленном законодательством порядке.
     Безусловно,   все  вышеизложенное  -  это   лишь   авторское
понимание  решения  некоторых вопросов применения  Указа.  Данный
нормативный  правовой  акт  содержит  и  ряд  других   положений,
практика  применения  которых  требует  анализа  и  обобщения,  в
частности, Высшим Хозяйственным Судом Республики Беларусь.
     
     _______________________________
     *  Руководящий документ РД РБ 8218.01-95 «Торговля.  Термины
и   определения»,  утвержденный  приказом  Министерства  торговли
Республики  Беларусь от 14 декабря 1995 г. № 80 «О стандартизации
терминологии в области торговли».


19.08.2002 г.


Право Беларуси, 2002 г., № 6, с.72