ПОНЯТИЕ И КРИТЕРИИ
ИНВЕСТИЦИОННОГО ДОГОВОРА
О.В. ЦЕГЕЛЬНИК, юрисконсульт
Торгового частного унитарного
предприятия «Инвестфарма»
В связи с приобретением Республикой Беларусь
суверенитета, переходом к рыночной форме экономики и
необходимостью модернизации всех сфер производства, развития
инфраструктуры в последние годы резко возросло значение
инвестиций, как иностранных, так и внутренних.
В мировой практике наиболее распространенными формами
привлечения капитала являются совместные (иностранные) предприятия,
инвестиционные договоры (контракты). При этом понятия «совместное
предприятие», «инвестиционный договор» в законодательстве зарубежных
государств наполнены различным содержанием, что обусловлено
спецификой, уровнем развития их инвестиционной деятельности,
принадлежностью государства к конкретной правовой системе,
существованием различных видов инвестиционных договоров.
Инвестиционный кодекс Республики Беларусь, принятый в 2001 г.,
содержит положения, регулирующие порядок привлечения инвестиций
путем создания совместных (иностранных) коммерческих организаций,
заключения инвестиционного договора, концессионного договора.
Понятие инвестиционного договора в юридической литературе в
разные периоды было наполнено различным содержанием. Если обратиться
к рассмотрению данного понятия в советский период, то под
инвестиционным договором (соглашением) понимался договор, который
обязательно заключался государством и иностранным инвестором по
поводу привлечения инвестиций, определял порядок и условия допуска
иностранного капитала, при этом в отношении деятельности инвестора
на территории государства-реципиента последнему по договору
устанавливался льготный режим. Именно в таком понимании
инвестиционного договора его правовая природа была объектом
длительной дискуссии как советских, так и зарубежных ученых-
правоведов.
Договоры о привлечении инвестиций, стороной которых
государство не являлось, рассматривались советскими учеными как
договоры гражданско-правового характера и их правовая природа не
вызывала споров в данный период. Таким образом, можно сделать вывод,
что в советский период понятие инвестиционного договора
рассматривалось в узком смысле. Такое понятие договора, в котором
одной из сторон обязательно является государство, в целом
соответствует определению инвестиционного договора, закрепленному в
постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 8 апреля 2002
г. № 444 «Об утверждении Положения о порядке рассмотрения
Правительством Республики Беларусь проектов инвестиционных договоров
с Республикой Беларусь и особенностях их заключения, а также Порядка
ведения Государственного реестра инвестиционных договоров Республики
Беларусь» (далее - постановление Совета Министров № 444).
Начиная с 90-х гг. ХХ в. в юридической литературе под
инвестиционным договором понимается договор, заключаемый инвестором
(как отечественным, так и иностранным), с одной стороны, и
физическим, юридическим лицом или государством, с другой стороны, по
поводу осуществления инвестиционной деятельности или реализации
инвестиционного проекта. Приведенное понятие является более широким
по сравнению с определением инвестиционного договора,
рассматривавшимся в советский период, на основании следующего:
1) в качестве стороны инвестиционного договора может выступать
не только государство (и его вступление в договор не является
обязательным), но и юридическое лицо, в том числе государственной
формы собственности, а также физические лица;
2) по такому договору не обязательно предоставление льготного
режима инвестору. В договоре могут только содержаться условия
осуществления инвестиционной деятельности (порядок осуществления
действий по вложению инвестиций), реализации инвестиционного
проекта;
3) рассматриваемый договор может быть не только двусторонним,
но и трехсторонним.
Появление такого понятия в юридической литературе было
обусловлено возросшим значением привлечения инвестиций в экономики
различных государств, расширением инвестиционной деятельности, а
также тем, что начиная с указанного периода позиции ученых-
правоведов о правовой природе инвестиционных договоров (в которых не
участвует государство и инвестору не предоставляется льготный
правовой режим) перестали быть столь однозначными, как в советский
период.
Одни авторы рассматривают названный договор как единый
комплексный договор, который должен содержать необходимые
существенные условия, и называют такой договор генеральным
соглашением, договором о совместной деятельности. При этом не
исключается возможность заключения инвестиционного договора в виде
отдельных договоров (отдельные договоры (контракты) инвестора с
заказчиком о передаче инвестиций и прав по управлению ими; с
пользователем объекта о целевом назначении и порядке и условиях
эксплуатации объекта, его дальнейшей юридической судьбе; отдельный
договор инвестора с основным исполнителем работ по инвестиционному
проекту).
Другие авторы рассматривают инвестиционный договор (например,
договор о долевом участии в строительстве) в качестве
самостоятельного типа договора и считают, что конструкция договора
простого товарищества к нему не применима. В литературе также
ведется дискуссия о правовой природе договора о совместной
деятельности по созданию совместного предприятия. Одни авторы
рассматривают названный договор как договор о совместной
деятельности, другие - как учредительный договор, а также как
разновидность инвестиционного договора.
Рассматриваемое понятие инвестиционного договора не
соответствует определению инвестиционного договора, закрепленному в
постановлении Совета Министров № 444. Определение инвестиционного
договора, содержащееся в литературе, является более широким.
Инвестиционный договор, заключаемый Республикой Беларусь в лице
уполномоченных государственных органов и инвесторами, в порядке и на
условиях, предусмотренных Инвестиционным кодексом Республики
Беларусь и другими актами законодательства, является видом
инвестиционного договора как понятия, содержащегося в литературе.
При этом в юридической литературе данный вид инвестиционного
договора (в понимании постановления Совета Министров № 444)
называется по-разному: «транснациональный инвестиционный договор»,
«договоры об оказании услуг», «договоры об экономическом развитии»,
«инвестиционные соглашения (контракты)».
Исходя из вышеизложенного можно привести следующее определение
инвестиционного договора. Инвестиционный договор - это соглашение,
заключаемое между инвестором в лице государства или юридического,
или физического лица, с одной стороны, и юридическим, физическим
лицом, государством, с другой стороны, путем составления единого
документа или заключения нескольких договоров инвестором с
участниками инвестиционного проекта и регламентирующее порядок
осуществления инвестиционной деятельности, реализации
инвестиционного проекта.
Обязательными признаками (критериями) инвестиционного договора
являются следующие положения:
в качестве одной из сторон инвестиционного договора выступает
инвестор (определение инвестора содержится в законодательстве того
или иного государства);
договор содержит условия, определяющие порядок осуществления
инвестиционной деятельности (например, порядок реализации
инвестиционного проекта, осуществления иных действий по привлечению,
вложению инвестиций). Эти условия составляют предмет инвестиционного
договора;
договор может быть как двусторонним, так и трехсторонним (в
зависимости от количества участников (основных) и их компетенции,
функций в реализации конкретного инвестиционного проекта);
инвестиционный договор (соглашение) составляется в виде
единого документа либо в виде нескольких договоров, заключаемых
инвестором и другими участниками инвестиционного договора
(инвестиционного проекта), тексты которых составляют содержание
инвестиционного договора;
на базе инвестиционного договора и в его развитие заключается
ряд других договоров (купли-продажи, займа, кредита и др.);
инвестиционные договоры заключаются, как правило, для
реализации крупных инвестиционных проектов, связанных с большими
капиталовложениями, затратами, привлечением иностранных
специалистов;
договоры заключаются, как правило, на длительный срок;
существует несколько видов инвестиционных договоров;
по некоторым видам инвестиционных договоров, как правило,
предоставляется государственная поддержка.
В целях более глубокого изучения инвестиционного договора,
определения его правовой природы, вопроса, к какому типу договоров
его можно отнести, и определения его существенных условий можно
привести следующую классификацию инвестиционных договоров.
1. Инвестиционные договоры, по которым предоставляется
государственная поддержка:
- договор о совместном предприятии;
- инвестиционный договор (по определению, содержащемуся в
постановлении Совета Министров № 444);
- концессионный договор;
- соглашения о разделе продукции.
2. Иные договоры, подпадающие под вышеназванные критерии
инвестиционного договора:
- договор о долевом участии в строительстве;
- договор купли-продажи имущества какого-либо предприятия под
условием.
Ввиду того, что Инвестиционный кодекс Республики Беларусь
призван наиболее полным образом регламентировать отношения по
осуществлению инвестиционной деятельности в различных организационно-
правовых формах, полагаем, в названном Кодексе следует:
1) зафиксировать общее (более широкое, по сравнению с
имеющимся) понятие инвестиционного договора как самостоятельной
формы привлечения инвестиций; при этом необходимо отдельным термином
назвать стороны инвестиционного договора (инвестор, субинвестор,
заказчик, исполнитель и т.п.); подробно определить порядок
заключения инвестиционного договора, минимальное количество
договоров, заключаемых инвестором и другой стороной (участниками
инвестиционного проекта) и достаточных для признания факта
заключения инвестиционного договора;
2) закрепить минимум существенных условий инвестиционного
договора;
3) закрепить положение о том, что отдельные виды
инвестиционного договора регулируются гражданским и иным
законодательством Республики Беларусь или закрепить конкретную
регламентацию видов инвестиционных договоров в Инвестиционном
кодексе Республики Беларусь.
26.04.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 15, с.88
