О некоторых аспектах ответственности индивидуальных предпринимателей за безлицензионную деятельность
О НЕКОТОРЫХ АСПЕКТАХ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ
ЗА БЕЗЛИЦЕНЗИОННУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
Ю.А.Веремейко,ведущий юрисконсульт отдела
исковой работы и систематизации
законодательства МНС
Предпринимательская деятельность* - одна из наиболее сложных
сторон общественных правоотношений. Она регулируется множеством
правил и нормативных актов, в связи с чем у ее субъектов возникает
довольно много вопросов и проблем, в особенности касающихся
применения ответственности к субъектам предпринимательской
деятельности.
В целях защиты интересов Республики Беларусь, природной среды
и здоровья людей государство предусматривает определенные
ограничения правоспособности субъектов предпринимательской
деятельности путем запрета на осуществление отдельных видов
деятельности без специальных разрешений (лицензий) уполномоченных
государственных органов.
Статьей 22 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее -
ГК) предусмотрено, что гражданин вправе заниматься
предпринимательской деятельностью без образования юридического лица
с момента государственной регистрации в качестве индивидуального
предпринимателя. При этом к предпринимательской деятельности
граждан, осуществляемой без образования юридического лица,
соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые
регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими
организациями, если иное не вытекает из законодательства или
существа правоотношения. Согласно п. 1 ст. 45 ГК юридическое лицо
может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности,
предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету
деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести
связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами
деятельности, перечень которых определяется законодательством,
юридическое лицо может заниматься только на основании специального
разрешения (лицензии).
Таким образом, в части возникновения права на осуществление
лицензируемых видов деятельности законодательство Республики
Беларусь имеет одинаковые подходы как при осуществлении данных видов
деятельности юридическим лицом, так и индивидуальным
предпринимателем.
Порядок выдачи лицензий
Порядок выдачи и отмены субъектам хозяйствования специальных
разрешений (лицензий) на осуществление деятельности определяется
Временным положением о порядке выдачи субъектам хозяйствования
специальных разрешений (лицензий) на осуществление отдельных видов
деятельности, утвержденным постановлением Совета Министров от
16 октября 1991 г. № 386 (в редакции от 22 сентября 1992 г. № 573)
(далее - Временное положение). Сами виды деятельности, осуществление
которых разрешается только при получении лицензии, определены
перечнем видов деятельности, на осуществление которых требуется
специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти
разрешения (лицензии), утвержденным постановлением Кабинета
Министров от 21 августа 1995 г. № 456 (далее - Перечень видов
деятельности).
Пунктом 5 Временного положения предусмотрено, что для выдачи
лицензии заинтересованный субъект хозяйствования обязан обратиться в
соответствующий орган согласно Перечню видов деятельности с
заявлением. К заявлению прилагаются копии его учредительных
документов, а также документ, подтверждающий внесение платы за
выдачу лицензии. Однако особое внимание следует обратить на часть
вторую данного пункта, согласно которой орган, выдающий лицензию,
при необходимости может истребовать у заявителя дополнительно другие
документы, подтверждающие возможность соблюдения им установленных
требований к результатам и условиям деятельности. Как видим,
Временное положение не определяет конкретные случаи, в которых
возникает необходимость представления иных документов. Следует
отметить, что перечень таких документов определяется нормативными
правовыми актами, устанавливающими порядок выдачи разрешений
(лицензий) на конкретные виды деятельности. В случае, если орган,
выдающий лицензии на конкретный вид деятельности, отказывает в
выдаче лицензии ввиду непредставления каких-либо дополнительно
истребованных документов, субъект предпринимательской деятельности
вправе обжаловать отказ в выдаче лицензии, если он считает, что им
представлены все необходимые документы.
Согласно части второй п. 6 Временного положения за выдачу
лицензии предпринимателям, осуществляющим свою деятельность без
образования юридического лица, взимается плата в размере двух
базовых величин, а за продление лицензии - в размере одной базовой
величины. Однако в соответствии с частью третьей указанного пункта
за выдачу лицензий на отдельные виды деятельности Советом Министров
могут быть установлены и иные размеры платы.
Применение ответственности за безлицензионную деятельность
Наибольшее количество вопросов субъектов предпринимательской
деятельности связано с правомерностью применения ответственности за
осуществление безлицензионной деятельности, а именно с порядком
отнесения их деятельности к безлицензионной. Ответственность за
безлицензионную деятельность предусмотрена ст. 154 Кодекса
Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее -
КоАП), согласно которой осуществление деятельности, занятие которой
запрещено, либо осуществление деятельности, требующей получения
специального разрешения (лицензии), без наличия такого разрешения
или с нарушением условий и правил осуществления видов деятельности,
предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), влечет
наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти минимальных
заработных плат** с конфискацией изготовленной или реализуемой в
пункте продажи продукции (товаров), а также денежной выручки,
полученной от ее реализации, других предметов, явившихся орудием
совершения или непосредственным объектом правонарушений, либо без
конфискации.
Кроме того, согласно п. 6 ст. 9 Закона от 20 декабря 1991 г.
«О налогах и сборах, взимаемых в бюджет Республики Беларусь» (далее
- Закон) доходы, полученные плательщиком от занятия запрещенными
видами деятельности, а также от деятельности, на занятие которой
требуется получение специального разрешения (лицензии),
осуществляемой без такого разрешения (лицензии), и штраф в размере
полученного дохода от этой деятельности подлежат внесению в бюджет.
Следует обратить внимание на то, что в случае осуществления
безлицензионной деятельности юридическим лицом к ответственности
будет привлечено как оно само в соответствии с п. 6 ст. 9 Закона,
так и должностное лицо, как правило директор, в соответствии со ст.
154 КоАП. В случае, если безлицензионная деятельность осуществлялась
индивидуальным предпринимателем, сложившаяся практика показывает,
что к нему применяется как административная, так и экономическая
ответственность, так как он имеет статус и физического лица, и
субъекта предпринимательской деятельности. Несмотря на то, что к
индивидуальным предпринимателям применяются оба вида
ответственности, следует отметить, что все же в полной мере они
реализованы быть не могут. Так, например, если у индивидуального
предпринимателя будет конфискована выручка, полученная от
безлицензионной деятельности, то экономическая ответственность,
предусмотренная п. 6 ст. 9 Закона, к нему применена быть не может,
так как предусматривает изъятие дохода, исчисляемого из выручки,
которая конфискована в административном порядке.
Правонарушения в сфере осуществления лицензируемых видов
деятельности
Пунктом 26 Положения о государственной регистрации и
ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования,
утвержденного Декретом Президента от 16 марта 1999 г. № 11 (в
редакции от 16 ноября 2000 г. № 22) (далее - Положение),
предусмотрено, что для государственной регистрации индивидуального
предпринимателя в регистрирующий орган представляются:
- заявление с указанием видов деятельности, которые будут
осуществляться индивидуальным предпринимателем, если такое указание
предусмотрено актами законодательства;
- анкета установленного образца;
- документы, содержащие сведения о трудовой деятельности (копия
трудовой книжки, заверенная по последнему месту работы, копия
пенсионного удостоверения, заверенная органом социального
обеспечения по месту жительства или иным органом в соответствии с
законодательством, справка государственной службы занятости, если
такие документы имеются);
- фотография гражданина, обратившегося за государственной
регистрацией;
- расчетно-кассовый документ, подтверждающий внесение платы за
государственную регистрацию.
Вполне вероятно, что некоторые из сведений, вносимых в
свидетельство о государственной регистрации, с течением времени
могут изменяться. Наиболее часто такая ситуации имеет место при
изменении фамилии, имени или отчества, а также при изменении места
жительства индивидуального предпринимателя.
Катализатором совершения многих правонарушений в сфере
осуществления лицензируемых видов деятельности и возникновения
связанных с этим вопросов является внесение изменений в
свидетельство о государственной регистрации индивидуального
предпринимателя.
В соответствии с п. 10 Положения в случае изменения фамилии,
имени, отчества индивидуального предпринимателя, его местожительства
и (или) осуществляемых им видов деятельности, если их указание
предусмотрено актами законодательства, индивидуальный
предприниматель обязан в месячный срок обратиться в регистрирующий
орган для внесения соответствующих изменений и дополнений в
свидетельство о государственной регистрации индивидуального
предпринимателя.
При изменении фамилии, имени, отчества индивидуального
предпринимателя, а также его места жительства регистрирующий орган
выдает этому предпринимателю новое свидетельство о государственной
регистрации.
Субъекты предпринимательской деятельности, соблюдая требования
законодательных актов, вносят изменения в свидетельство о
государственной регистрации, забывая при этом, что специальные
разрешения (лицензии) также содержат такие сведения.
При внесении в свидетельство о государственной регистрации
некоторых из вышеперечисленных изменений может возникнуть
необходимость внесения изменений и в выданную субъекту
предпринимательской деятельности лицензию, так как образуется
несоответствие текста лицензии указанным изменениям, например, при
изменении фамилии индивидуального предпринимателя.
В случае, если изменения в лицензию не были внесены, возникает
вопрос: является ли данное деяние правонарушением и какая
ответственность может быть применена к субъекту предпринимательской
деятельности? В данной ситуации можно вести речь о правонарушении,
но не об осуществлении безлицензионной деятельности***. Ведь у
индивидуального предпринимателя имеется лицензия, просто в нее не
внесены соответствующие изменения, которые имеют характер, не
относящийся к лицензируемому виду деятельности, как приведенное в
примере изменение фамилии физического лица, осуществляющего
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Та же ситуация будет иметь место и при смене места жительства
индивидуального предпринимателя. Как в первом, так и во втором
случае индивидуальный предприниматель не утрачивает своего статуса.
Просто определенные события влекут необходимость привести в
соответствие с изменившимися условиями свидетельство о
государственной регистрации индивидуального предпринимателя, а также
специальные разрешения (лицензии), полученные этим индивидуальным
предпринимателем, если изменившаяся информация содержится и в них.
Особое внимание необходимо обратить на п. 9-1 Временного
положения, которым предусмотрено, что в случае выдачи нового
свидетельства о государственной регистрации индивидуального
предпринимателя в связи с изменениями законодательства и
образующегося несоответствия указанным изменениям текста лицензии
индивидуальный предприниматель обязан в 20-дневный срок со дня
выдачи нового свидетельства о государственной регистрации
индивидуального предпринимателя подать органу, выдавшему лицензию,
заявление о внесении в нее изменений. До получения новой лицензии
индивидуальный предприниматель осуществляет деятельность на
основании ранее выданной лицензии при условии обращения с заявлением
о внесении изменений в указанный срок.
Кроме того, необходимо отметить, что в нормативных правовых
актах, регламентирующих порядок выдачи лицензий на конкретные виды
деятельности, также может иметься схожая норма. Например, содержится
она в Положении о порядке выдачи специальных разрешений (лицензий)
на продажу тракторов, производимых в Республике Беларусь,
юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, не
являющимися их производителями, утвержденном постановлением
Министерства промышленности от 26 декабря 2000 г. № 3. Эта норма,
как и другие подобные, лишь дублирует норму, предусмотренную п. 9-1
Временного положения. Но некоторые акты законодательства, как,
например, Положение о порядке выдачи специальных разрешений
(лицензий) на осуществление оптовой торговли, утвержденное
постановлением Совета Министров от 7 апреля 2000 г. № 483 (далее-
Положение № 483), предусматривают несколько иные основания, при
возникновении которых требуется получение новой лицензии.
Пунктом 11 Положения № 483 предусмотрено, что в случае изменения
фамилии, имени, отчества, места жительства, а также утраты
лицензии индивидуальный предприниматель обязан в 10 - дневный
срок со дня выдачи нового свидетельства о государственной
регистрации индивидуального предпринимателя и утраты лицензии подать
органу, выдавшему лицензию, заявление о выдаче новой лицензии, при
этом плата взимается как за внесение изменений в лицензию, а при
утрате лицензии - как за выдачу лицензии. Выдача новой лицензии
производится в порядке, установленном для ее получения. До получения
новой лицензии индивидуальный предприниматель осуществляет
деятельность на основании ранее выданной лицензии при условии
обращения с заявлением о выдаче лицензии в сроки, указанные в
настоящем пункте.
С принятием данных норм в практике применения ответственности
за безлицензионную деятельность возникли споры о правомерности
применения такой ответственности в случае, если субъект
предпринимательской деятельности не обратился за получением новой
лицензии либо обратился, но с нарушением установленного срока. Ведь
до их возникновения вопрос правомерности осуществления деятельности
после изменения свидетельства о государственной регистрации
индивидуального предпринимателя законодательно не был разрешен. На
сегодняшний день, принимая во внимание нормы п. 11 Положения № 483 и
п. 9-1 Временного положения, к индивидуальному предпринимателю,
сменившему фамилию или адрес, может быть применена ответственность
за осуществление безлицензионной деятельности в случае, если он
осуществляет лицензируемый вид деятельности после получения нового
свидетельства о государственной регистрации индивидуального
предпринимателя и не обратился в орган, выдавший специальное
разрешение (лицензию), с заявлением о получении новой лицензии.
Анализ нормы п. 9-1 Временного положения (других схожих норм) и
практика ее применения позволяют отнести деятельность,
осуществляемую на основании старой лицензии при отсутствии факта
своевременного обращения в компетентный орган для получения новой
лицензии, к безлицензионной деятельности. Юридически данная позиция
контролирующих органов, наделенных правом применения санкций за
осуществление безлицензионной деятельности, является правомерной.
Несколько иная ситуация возникает при рассмотрении
целесообразности существования перечисленных выше оснований,
наступление которых влечет прекращение права на осуществление
лицензируемого вида деятельности и необходимость получения новой
лицензии. Например, при изменении места жительства индивидуального
предпринимателя вполне достаточным юридически значимым последствием
могло бы быть требование внесения изменений в лицензию, но никак не
утрата права на осуществление лицензируемого вида деятельности. Ведь
лицензированию согласно п. 1 Временного положения подлежат виды
деятельности, которые могут наносить вред интересам Республики
Беларусь, природной среде или угрожать здоровью людей.
Соответственно и целью лицензирования является недопущение
наступления подобных последствий в результате осуществления
определенных видов деятельности. Но следует признать, что изменение
места жительства физического лица, осуществляющего
предпринимательскую деятельность, не может влиять на правоотношения,
которые складываются при осуществлении лицензируемого вида
деятельности, так как имеют совершенно разную правовую природу. В
таких ситуациях, а также в случае изменения индивидуализирующих
субъекта признаков (место жительства, фамилия индивидуального
предпринимателя и т.п.), которые не имеют практического отношения к
праву на осуществление лицензируемого вида деятельности, правильнее
говорить о необходимости внесения изменения в текст лицензии, а не о
получении новой лицензии. Возможно и введение ответственности за
невнесение таких изменений, но не за безлицензионную деятельность.
С учетом вышесказанного необходимо обратить внимание
индивидуальных предпринимателей на тот факт, что контролирующие
органы, наделенные компетенцией выявлять и применять ответственность
за осуществление безлицензионной деятельности, не вправе оценивать
целесообразность той или иной правовой нормы. Они обязаны выявить
правонарушение и в предусмотренных законодательством случаях
привлечь лицо, его допустившее, к ответственности. В связи с этим
субъекту предпринимательской деятельности до изменения либо отмены
вышеприведенных норм необходимо неукоснительно их соблюдать, дабы не
быть привлеченным к ответственности.
_______________________________
* Здесь и далее под предпринимательской деятельностью
понимается самостоятельная деятельность юридических и физических
лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на
свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная
на систематическое получение прибыли от пользования имуществом,
продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных
указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или
оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для
реализации другим лицам и не используются для собственного
потребления (часть вторая п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Республики
Беларусь).
** Со дня вступления в силу Декрета Президента от 15 февраля
2002 г. № 3 размеры штрафов и иных платежей, исчисляемых в
соответствии с законодательством в зависимости от минимальной
заработной платы, до внесения изменений в соответствующие акты
законодательства определяются в той же кратности исходя из базовой
величины, устанавливаемой Советом Министров при изменении тарифной
ставки первого разряда. С 1 мая 2003 г. базовая величина установлена
в размере 14 000 руб. (постановление Совета Министров от 13 мая 2003
г. № 630).
*** Утверждение об отсутствии безлицензионной деятельности
правомерно только в том случае, если законодательством не
предусмотрено обратное, так как согласно части второй п. 3 ст. 45 ГК
право юридического лица (индивидуального предпринимателя)
осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение
лицензии, прекращается по истечении срока ее действия, если иное
не установлено законодательством. Подобные случаи будут рассмотрены
ниже.
(Согласовано: И.С.Андреюк, заместитель
начальника юридического
управления МНС)
18.08.2003 г.
Налоговый курьер предпринимателя, 2003 г., № 29, с.29
