Учредительный договор и договор о создании организации: принципиальные особенности
УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР И ДОГОВОР
О СОЗДАНИИ ОРГАНИЗАЦИИ: ПРИНЦИПИАЛЬНЫЕ ОСОБЕННОСТИ
А.В. ЛОГАЧЕВ,
заместитель начальника
юридического отдела
Минского областного
исполнительного комитета
В законодательстве Республики Беларусь имеются отдельные
противоречия в вопросах заключения и представления в регистрирующий
орган учредительного договора и договора о создании организации.
Поэтому до внесения соответствующих изменений и дополнений в
законодательство необходимо подходить к данным договорам прежде
всего не по их названию, а по юридическому статусу и тем правовым
последствиям, которые влечет заключение каждого из этих договоров.
В соответствии со ст. 48 Гражданского кодекса Республики
Беларусь (далее - ГК) юридическое лицо действует на основании устава
либо учредительного договора и устава, либо только учредительного
договора. Учредительный договор юридического лица заключается его
учредителями (участниками).
В учредительном договоре учредители обязуются создать
юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его
созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его
деятельности. Договором определяются также условия и порядок
распределения между участниками прибыли и убытков, управления
деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из
его состава. В учредительный договор по согласию учредителей могут
быть включены и другие условия. Кроме того, для организаций той или
иной организационно-правовой формы законодательством предусмотрено
внесение дополнительных сведений в учредительный договор.
Учредительный договор является единственным учредительным
документом для полных и коммандитных товариществ (ст. 67 и 82 ГК).
Для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 88
и 94 ГК), а также ассоциаций и союзов (ст. 122 ГК) учредительный
договор является учредительным документом наряду с уставом данных
организаций.
Наряду с учредительным договором ГК предусматривает и иной
договор, определяющий порядок осуществления совместной деятельности
учредителей по созданию организации (далее - договор о создании
организации). Поскольку в организации, учредительным документом
которой является учредительный договор, порядок совместной
деятельности по ее созданию определяется учредительным договором, то
законодательство не предусматривает для таких организаций
дополнительного заключения договора о создании организации. Это
вполне логично, так как нет необходимости дублировать порядок
осуществления совместной деятельности учредителей по созданию
организации в двух договорах, заключаемых одними и теми же лицами -
учредителями.
Вместе с тем п. 1 ст. 98 ГК предусматривает заключение
договора о создании организации для акционерных обществ, который,
кроме того, должен быть заключен только в письменной форме. В
соответствии с п. 3 этой же статьи учредительным документом
акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
Таким образом, единственным учредительным документом акционерного
общества является его устав, а заключение учредительного договора
для акционерных обществ не предусмотрено.
Вывод о том, что договор, заключаемый учредителями
акционерного общества в соответствии с п. 1 ст. 98 ГК, не является
учредительным документом (учредительным договором) общества,
подтверждается также п. 3 и 4 постановления Пленума Высшего
Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 7 июня 2001 г. № 4 «Об
отдельных вопросах практики рассмотрения споров, связанных с
применением условий учредительства юридических лиц и
законодательства о хозяйственных обществах». Согласно п. 3 данного
постановления акционерные общества действуют на основании устава, а
в соответствии с п. 4 заключенный учредителями акционерного общества
договор о создании акционерного общества не регулирует отношения
между акционерами при осуществлении деятельности общества и
прекращает свое действие после достижения цели создания и
государственной регистрации акционерного общества.
С учетом вышеизложенного ГК предусматривает два
самостоятельных вида договоров, заключаемых между учредителями
организации:
- учредительный договор;
- договор, определяющий порядок осуществления совместной
деятельности учредителей по созданию организации (договор о создании
организации).
Указанные договоры, хотя оба и заключаются учредителями при
создании юридического лица, имеют свои отличия.
Во-первых, различен юридический статус этих договоров.
Учредительный договор является учредительным документом организации,
а договор о создании организации учредительным документом не
является.
Во-вторых, указанные договоры различаются по содержанию.
Договор о создании организации (для акционерного общества)
определяет порядок осуществления учредителями совместной
деятельности по созданию общества, размер уставного фонда общества,
категории выпускаемых акций и порядок размещения, а также иные
условия, предусмотренные законодательством об акционерных обществах
(п. 1 ст. 98 ГК). Учредительный договор включает обязанности
учредителей по созданию юридического лица, определяет порядок
совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему
учредителями имущества и участия в его деятельности, условия и
порядок распределения между участниками прибыли и убытков,
управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей
(участников) из его состава, условия, предусмотренные для
определенного вида юридических лиц, а также иные условия, включаемые
по согласию учредителей.
В-третьих, указанные договоры различаются по сроку их
действия. После достижения цели создания и государственной
регистрации юридического лица договор о создании организации
прекращает свое действие, в то время как учредительный договор
продолжает действовать и даже приобретает дополнительный правовой
статус учредительного документа созданной организации.
В-четвертых, у данных договоров хотя и совпадают стороны-
учредители, но у учредительного договора с момента государственной
регистрации организации появляется новая сторона - само созданное
юридическое лицо, которое должно выполнять предусмотренные в
учредительном договоре обязанности перед своими учредителями.
В-пятых, учредительный договор можно отнести к сделкам,
совершенным под отлагательным условием для самого общества (п. 1 ст.
158 ГК) и в части прав и обязанностей учредителей по деятельности
общества - для учредителей (в части, определяющей вопросы создания
юридического лица, учредительный договор вступает для учредителей в
силу с момента его заключения). А договор о создании организации
можно отнести к сделкам, совершенным под отменительным условием (п.
2 ст. 158 ГК), поскольку после достижения цели создания и
государственной регистрации юридического лица договор о создании
организации прекращает свое действие. Отлагательным (отменительным)
условием при этом выступает государственная регистрация созданной
организации.
В-шестых, указанные договоры различаются по организационно-
правовым формам организаций, при создании которых они заключаются.
Договор о создании организации, не являющийся при этом учредительным
договором, предусмотрен ГК только при создании акционерных обществ,
а учредительный договор - при создании полных и коммандитных
товариществ, обществ с ограниченной и дополнительной
ответственностью, а также ассоциаций и союзов. Следует отметить, что
Закон Республики Беларусь «Об акционерных обществах, обществах с
ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной
ответственностью» также предусматривает заключение договора о
совместной деятельности по созданию общества (ст. 33, 35, 45).
Однако для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью
такой договор, исходя из норм данного Закона, фактически является
учредительным.
Помимо ГК заключение договора о совместной деятельности по
созданию организации предусмотрено Положением о государственной
регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов
хозяйствования (далее - Положение), утвержденным Декретом Президента
Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11 (в редакции Декрета
Президента Республики Беларусь от 17 декабря 2002 г. № 29).
В соответствии с п. 23 Положения для государственной
регистрации коммерческих и некоммерческих организаций учредители
представляют в регистрирующий орган в числе прочих документов
учредительные документы (по 2 экземпляра копий устава и (или)
договора о совместной деятельности по созданию коммерческой
организации в случаях, когда законодательством предусмотрено
заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если
в соответствии с законодательством такое свидетельствование
требуется).
Какой договор должны представить учредители в регистрирующий
орган? Если исходить только из названия договора, употребленного в
п. 23 Положения, - то договор о создании организации, не являющийся
учредительным документом. Если же принять во внимание то, что этот
договор указан в скобках как расшифровка термина «учредительные
документы», стоящего перед скобками, то становится ясно, что речь
идет все же об учредительном договоре. Тем более, что договор о
создании организации прекращает свое действие после ее
государственной регистрации, регулирует только отношения учредителей
между собой, причем только до создания организации, и представлять
его в учредительный орган не имеет смысла. Кроме того, если бы речь
шла не об учредительном договоре, то отсутствовала бы необходимость
представлять для государственной регистрации юридического лица
учредительный договор, являющийся учредительным документом, а для
некоторых организаций - к тому же единственным.
Принимая во внимание вышеизложенное, а также практику
регистрирующих органов, в соответствии с п. 23 Положения для
государственной регистрации юридического лица необходимо
представлять в регистрирующий орган учредительный договор, несмотря
на то, что в Положении он назван «договором о совместной
деятельности по созданию коммерческой организации».
Было бы логичнее назвать указанный договор учредительным
договором прямо в п. 23 Положения. Это сняло бы лишние вопросы о
виде договора, подлежащего представлению в регистрирующий орган, и
позволило бы решить вопрос о необходимости представления
учредительного договора ассоциаций и союзов. И действительно,
буквально трактуя п. 23 Положения, делаем вывод о необходимости
представления учредительного договора только для коммерческих
организаций, так как употреблен термин «договор о совместной
деятельности по созданию коммерческой организации». Вместе с тем
учредительным документом ассоциаций и союзов является наряду с их
уставом учредительный договор. В то же время, исходя из действующей
редакции п. 23 Положения, он не должен представляться в
регистрирующий орган.
Следует отметить, что практика регистрирующих органов идет по
пути истребования от учредителей учредительных договоров ассоциаций
(союзов) при государственной регистрации последних, что вполне
логично.
С учетом вышеизложенного представляется, что действующая
редакция п. 23 Положения требует внесения изменений в части замены
представления учредителями договора о совместной деятельности по
созданию коммерческой организации представлением учредительного
договора, причем для всех организаций (и коммерческих, и
некоммерческих), если законодательством предусмотрено его
заключение.
Также требует соответствующих изменений в формулировках
названий вышеуказанных договоров Закон Республики Беларусь «Об
акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и
обществах с дополнительной ответственностью».
05.07.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 25, с.42
