Учредительный договор и договор о создании организации: принципиальные особенности

Статья
Учредительный договор и договор о создании организации: принципиальные особенности

  Оглавление   Текст   Связи   Публикации   Редакции


                  УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР И ДОГОВОР
         О СОЗДАНИИ ОРГАНИЗАЦИИ: ПРИНЦИПИАЛЬНЫЕ ОСОБЕННОСТИ
                              
                                                       А.В. ЛОГАЧЕВ,
                                              заместитель начальника
                                                юридического отдела
                                                 Минского областного
                                            исполнительного комитета

     В   законодательстве  Республики  Беларусь  имеются   отдельные
противоречия  в вопросах заключения и представления в регистрирующий
орган  учредительного  договора  и договора о создании  организации.
Поэтому  до  внесения  соответствующих  изменений  и  дополнений   в
законодательство  необходимо подходить  к  данным  договорам  прежде
всего  не  по их названию, а по юридическому статусу и тем  правовым
последствиям, которые влечет заключение каждого из этих договоров.
     В  соответствии  со  ст.  48  Гражданского  кодекса  Республики
Беларусь (далее - ГК) юридическое лицо действует на основании устава
либо  учредительного  договора и устава, либо только  учредительного
договора.  Учредительный договор юридического лица  заключается  его
учредителями (участниками).
     В   учредительном   договоре   учредители   обязуются   создать
юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по  его
созданию,  условия передачи ему своего имущества  и  участия  в  его
деятельности.  Договором  определяются  также  условия   и   порядок
распределения  между  участниками  прибыли  и  убытков,   управления
деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников)  из
его  состава. В учредительный договор по согласию учредителей  могут
быть включены и другие условия. Кроме того, для организаций той  или
иной  организационно-правовой формы законодательством  предусмотрено
внесение дополнительных сведений в учредительный договор.
     Учредительный   договор  является  единственным   учредительным
документом для полных и коммандитных товариществ (ст. 67 и  82  ГК).
Для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 88
и  94  ГК),  а  также ассоциаций и союзов (ст. 122 ГК) учредительный
договор  является учредительным документом наряду с  уставом  данных
организаций.
     Наряду  с  учредительным  договором ГК предусматривает  и  иной
договор,  определяющий порядок осуществления совместной деятельности
учредителей  по  созданию организации (далее -  договор  о  создании
организации).  Поскольку  в  организации,  учредительным  документом
которой   является   учредительный   договор,   порядок   совместной
деятельности по ее созданию определяется учредительным договором, то
законодательство   не   предусматривает   для   таких    организаций
дополнительного  заключения  договора о  создании  организации.  Это
вполне  логично,  так  как  нет  необходимости  дублировать  порядок
осуществления  совместной  деятельности  учредителей   по   созданию
организации в двух договорах, заключаемых одними и теми же лицами  -
учредителями.
     Вместе  с  тем  п.  1  ст.  98  ГК  предусматривает  заключение
договора  о  создании организации для акционерных обществ,  который,
кроме  того,  должен  быть заключен только  в  письменной  форме.  В
соответствии  с  п.  3  этой  же  статьи  учредительным   документом
акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
Таким  образом,  единственным учредительным документом  акционерного
общества  является  его устав, а заключение учредительного  договора
для акционерных обществ не предусмотрено.
     Вывод    о   том,   что   договор,   заключаемый   учредителями
акционерного общества в соответствии с п. 1 ст. 98 ГК,  не  является
учредительным   документом   (учредительным   договором)   общества,
подтверждается  также  п.  3  и  4  постановления  Пленума   Высшего
Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 7 июня 2001 г.  №  4  «Об
отдельных   вопросах  практики  рассмотрения  споров,  связанных   с
применением    условий    учредительства    юридических    лиц     и
законодательства о хозяйственных обществах». Согласно п.  3  данного
постановления акционерные общества действуют на основании устава,  а
в соответствии с п. 4 заключенный учредителями акционерного общества
договор  о  создании  акционерного общества не регулирует  отношения
между   акционерами  при  осуществлении  деятельности   общества   и
прекращает   свое   действие  после  достижения  цели   создания   и
государственной регистрации акционерного общества.
     С     учетом    вышеизложенного    ГК    предусматривает    два
самостоятельных  вида  договоров,  заключаемых  между   учредителями
организации:
     -  учредительный договор;
     -    договор,  определяющий  порядок  осуществления  совместной
деятельности учредителей по созданию организации (договор о создании
организации).
     Указанные  договоры,  хотя оба и заключаются  учредителями  при
создании юридического лица, имеют свои отличия.
     Во-первых,   различен   юридический  статус   этих   договоров.
Учредительный договор является учредительным документом организации,
а   договор  о  создании  организации  учредительным  документом  не
является.
     Во-вторых,   указанные  договоры  различаются  по   содержанию.
Договор   о   создании   организации  (для  акционерного   общества)
определяет    порядок    осуществления    учредителями    совместной
деятельности по созданию общества, размер уставного фонда  общества,
категории  выпускаемых  акций и порядок  размещения,  а  также  иные
условия,  предусмотренные законодательством об акционерных обществах
(п.  1  ст.  98  ГК).  Учредительный  договор  включает  обязанности
учредителей  по  созданию  юридического  лица,  определяет   порядок
совместной  деятельности  по  его  созданию,  условия  передачи  ему
учредителями  имущества  и  участия в его  деятельности,  условия  и
порядок   распределения  между  участниками   прибыли   и   убытков,
управления   деятельностью  юридического  лица,  выхода  учредителей
(участников)   из   его   состава,  условия,   предусмотренные   для
определенного вида юридических лиц, а также иные условия, включаемые
по согласию учредителей.
     В-третьих,   указанные  договоры  различаются   по   сроку   их
действия.   После   достижения  цели  создания   и   государственной
регистрации   юридического  лица  договор  о  создании   организации
прекращает  свое  действие,  в то время  как  учредительный  договор
продолжает  действовать  и даже приобретает дополнительный  правовой
статус учредительного документа созданной организации.
     В-четвертых,  у  данных  договоров хотя  и  совпадают  стороны-
учредители,  но  у учредительного договора с момента государственной
регистрации  организации появляется новая сторона -  само  созданное
юридическое   лицо,  которое  должно  выполнять  предусмотренные   в
учредительном договоре обязанности перед своими учредителями.
     В-пятых,   учредительный  договор  можно  отнести  к   сделкам,
совершенным под отлагательным условием для самого общества (п. 1 ст.
158  ГК)  и  в части прав и обязанностей учредителей по деятельности
общества  - для учредителей (в части, определяющей вопросы  создания
юридического лица, учредительный договор вступает для учредителей  в
силу  с  момента  его заключения). А договор о создании  организации
можно отнести к сделкам, совершенным под отменительным условием  (п.
2   ст.  158  ГК),  поскольку  после  достижения  цели  создания   и
государственной  регистрации юридического лица  договор  о  создании
организации  прекращает свое действие. Отлагательным (отменительным)
условием  при  этом выступает государственная регистрация  созданной
организации.
     В-шестых,  указанные  договоры различаются  по  организационно-
правовым  формам организаций, при создании которых они  заключаются.
Договор о создании организации, не являющийся при этом учредительным
договором, предусмотрен ГК только при создании акционерных  обществ,
а  учредительный  договор  -  при  создании  полных  и  коммандитных
товариществ,     обществ    с    ограниченной    и    дополнительной
ответственностью, а также ассоциаций и союзов. Следует отметить, что
Закон  Республики  Беларусь «Об акционерных обществах,  обществах  с
ограниченной   ответственностью   и   обществах   с   дополнительной
ответственностью»  также  предусматривает  заключение   договора   о
совместной  деятельности  по созданию общества  (ст.  33,  35,  45).
Однако  для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью
такой  договор,  исходя из норм данного Закона, фактически  является
учредительным.
     Помимо  ГК  заключение  договора о совместной  деятельности  по
созданию  организации  предусмотрено  Положением  о  государственной
регистрации   и  ликвидации  (прекращении  деятельности)   субъектов
хозяйствования (далее - Положение), утвержденным Декретом Президента
Республики  Беларусь  от 16 марта 1999 г. № 11 (в  редакции  Декрета
Президента Республики Беларусь от 17 декабря 2002 г. № 29).
     В   соответствии   с   п.  23  Положения  для   государственной
регистрации  коммерческих  и некоммерческих  организаций  учредители
представляют  в  регистрирующий  орган  в  числе  прочих  документов
учредительные  документы  (по  2 экземпляра  копий  устава  и  (или)
договора   о   совместной  деятельности  по  созданию   коммерческой
организации   в   случаях,  когда  законодательством   предусмотрено
заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных,  если
в   соответствии   с   законодательством  такое   свидетельствование
требуется).
     Какой  договор  должны представить учредители в  регистрирующий
орган?  Если исходить только из названия договора, употребленного  в
п.  23 Положения, - то договор о создании организации, не являющийся
учредительным документом. Если же принять во внимание то,  что  этот
договор  указан  в  скобках как расшифровка  термина  «учредительные
документы»,  стоящего перед скобками, то становится ясно,  что  речь
идет  все  же  об учредительном договоре. Тем более, что  договор  о
создании    организации   прекращает   свое   действие   после    ее
государственной регистрации, регулирует только отношения учредителей
между  собой,  причем только до создания организации, и представлять
его  в учредительный орган не имеет смысла. Кроме того, если бы речь
шла  не об учредительном договоре, то отсутствовала бы необходимость
представлять  для  государственной  регистрации  юридического   лица
учредительный  договор, являющийся учредительным документом,  а  для
некоторых организаций - к тому же единственным.
     Принимая   во   внимание  вышеизложенное,  а   также   практику
регистрирующих  органов,  в  соответствии  с  п.  23  Положения  для
государственной    регистрации    юридического    лица    необходимо
представлять в регистрирующий орган учредительный договор,  несмотря
на   то,   что   в  Положении  он  назван  «договором  о  совместной
деятельности по созданию коммерческой организации».
     Было   бы  логичнее  назвать  указанный  договор  учредительным
договором  прямо  в п. 23 Положения. Это сняло бы лишние  вопросы  о
виде  договора, подлежащего представлению в регистрирующий орган,  и
позволило   бы   решить   вопрос   о   необходимости   представления
учредительного   договора  ассоциаций  и  союзов.  И  действительно,
буквально  трактуя  п.  23 Положения, делаем вывод  о  необходимости
представления   учредительного  договора  только  для   коммерческих
организаций,  так  как  употреблен  термин  «договор  о   совместной
деятельности  по созданию коммерческой организации».  Вместе  с  тем
учредительным документом ассоциаций и союзов является  наряду  с  их
уставом  учредительный договор. В то же время, исходя из действующей
редакции   п.   23   Положения,  он  не  должен   представляться   в
регистрирующий орган.
     Следует  отметить, что практика регистрирующих органов идет  по
пути  истребования от учредителей учредительных договоров ассоциаций
(союзов)  при  государственной  регистрации  последних,  что  вполне
логично.
     С   учетом   вышеизложенного  представляется,  что  действующая
редакция  п. 23 Положения требует внесения изменений в части  замены
представления  учредителями  договора о совместной  деятельности  по
созданию   коммерческой  организации  представлением  учредительного
договора,   причем   для  всех  организаций   (и   коммерческих,   и
некоммерческих),    если   законодательством    предусмотрено    его
заключение.
     Также   требует   соответствующих  изменений  в   формулировках
названий  вышеуказанных  договоров  Закон  Республики  Беларусь  «Об
акционерных  обществах, обществах с ограниченной ответственностью  и
обществах с дополнительной ответственностью».


05.07.2004 г.


Право Беларуси, 2004 г., № 25, с.42


Yandex Каталог TUT.BY Рейтинг@Mail.ru Rambler's Top100
2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42
Каталог полезных заметок