УСТУПКА ТРЕБОВАНИЯ И ПЕРЕВОД ДОЛГА
В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Р.Р.Томкович, начальник отдела
правового обслуживания Гоперу
ОАО «Белинвестбанк»
В процессе хозяйственной деятельности иногда возникает
потребность в том, чтобы оплату за поставленные товары (выполненные
работы, оказанные услуги) произвело не то лицо, которому поставлен
товар (выполнены работы, оказаны услуги), а иное лицо. Могут
возникать и иные ситуации, когда одно лицо в обязательстве
заменяется другим.
В период действия обязательства закон допускает замену как
кредитора, так и должника, т.е. перемену лиц в обязательстве. Замена
кредитора происходит путем уступки требования другому лицу, которое
становится кредитором вместо прежнего, замена должника происходит
путем перевода долга на другое лицо.
Соответствующие отношения регламентируются в законодательстве
Республики Беларусь главой 24 Гражданского кодекса Республики
Беларусь (далее - ГК) «Перемена лиц в обязательстве».
Законодательство Республики Беларусь допускает следующие
основания перемены лиц в обязательстве:
- в силу закона;
- на основании решения суда;
- в соответствии с договором.
Мы рассмотрим вопрос о перемене лиц в обязательстве на
основании договора.
Определение понятий уступки требования, перевода долга.
Согласно п.1 ст. 353 ГК право (требование), принадлежащее
кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому
лицу по сделке (уступка требования).
Так, если одно лицо является кредитором в обязательстве
(лицом, наделенным правом), а другое - должником (лицом, на которое
возложены обязательства), кредитор может передать свои права иному
субъекту (новому кредитору).
Кредитор Должник
--------------¬ --------------¬
¦ ¦<-------------->¦ ¦
L-T------------ L---T----------
¦ уступка требования ¦
¦ ¦
¦ ¦
¦ ¦
Ў Новый кредитор ¦ исполнение обязательства
-----------------¬ ¦
¦ ¦<----------------
L-----------------
Но возможно и изменение должника в обязательстве. Так, должник
с согласия кредитора может перевести свой долг (передать свое
обязательство) иному лицу, которое будет именоваться новый должник.
Кредитор Должник
--------------¬ --------------¬
¦ ¦<-------------->¦ ¦
L-------------- L---T----------
^ ¦
¦ ¦перевод долга
исполнение обязательства Ў
¦ Новый должник
¦ --------------¬
L--------------------¦ ¦
L--------------
Однако как уступка требования, так и перевод долга не являются
самостоятельными видами гражданско-правового договора. При
совершении таких сделок необходимо каждый раз определять особо, на
основании какого вида договора осуществляется уступка требования
(перевод долга).
В постановлении Президиума Высшего Хозяйственного Суда
Республики Беларусь от 21 апреля 2001 г. № 7 «Об обзоре судебной
практики рассмотрения споров, возникающих в связи с уступкой
требования (цессией) и переводом долга» (Вестник Высшего
Хозяйственного Суда Республики Беларусь, 2001 г., № 3, с. 65) (далее
- постановление Президиума ВХС № 7) указано на необходимость
определять характер юридической связи между сторонами договора, т.е.
на каких условиях кредитор уступает право требования или новый
должник принимает долг.
Уступка требования может быть произведена, например, на
условиях купли-продажи - согласно п.4 ст. 424 ГК положения,
предусмотренные параграфом 1 «Общие положения о купле-продаже» главы
30 «Купля-продажа», применяются к продаже имущественных прав, если
иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
При этом следует достаточно осторожно подходить к определению
механизма оплаты по соответствующим договорам. Так, в постановлении
Президиума ВХС № 7 указано, что в ряде случаев хозяйственные суды
признавали недействительными договоры уступки требования в силу
того, что в таком договоре указывалось на выплату денежных средств
за уступку требования. Президиум ВХС указал, что такая практика
судов не соответствует законодательству. Таким образом, Президиум
ВХС признал возможной выплату денежных средств за совершенную
уступку требования.
В то же время если оплата за совершенную уступку осуществлена
с дисконтом (произведена уступка требования, например, на сумму 1
000 000 руб., а новый кредитор выплачивает первоначальному кредитору
950 000 руб., оставляя 50 000 руб. в качестве вознаграждения), то
Президиум ВХС расценивает подобную сделку как факторинг (ст. 772
ГК). В силу того, что факторинг могут осуществлять только банки и
небанковские финансовые организации, Президиум ВХС отмечает, что
подобная сделка подлежит признанию недействительной в силу ее
несоответствия закону.
Полагаем, что, если такие сделки не носят систематического
характера, они не должны рассматриваться в качестве противоречащей
законодательству деятельности. Тем не менее следует учитывать, что
суды будут руководствоваться именно мнением Президиума ВХС, который
считает, что подобные сделки (полностью подпадающие под определение
факторинга и заключаемые обычными субъектами хозяйствования)
являются недействительными.
В связи с изложенным можно порекомендовать в том случае, когда
стороны намерены за совершаемую уступку требования уплачивать
денежные средства, не определять размер вознаграждения в виде
дисконта, а устанавливать его, например, в виде процентов на сумму
требования либо не устанавливать его вообще, а ограничиваться
выплатой такой же суммы, как и была уступлена.
В основу уступки требования может быть положена мена (ст. 538
ГК) - когда в обмен на совершенную уступку (т.е. на имущественное
право) передается иное имущественное право либо имущество.
Уступка требования (перевод долга) может быть квалифицирована
и как дарение. Следует учитывать, что согласно п.1 ст. 543 ГК
дарением является безвозмездная передача не только имущества, но и
имущественного права (требования), например, уступка требования без
встречного предоставления, а также освобождение лица от
имущественной обязанности перед третьими лицами (принятие на себя
долга) без получения встречного предоставления. А согласно ст. 546
ГК по общему правилу не допускается дарение в отношениях между
коммерческими организациями.
В связи с изложенным вопрос о возмездности уступки требования
приобретает особую актуальность.
Согласно п. 3 ст. 393 ГК договор предполагается возмездным,
если из законодательства, содержания или существа договора не
вытекает иное. Таким образом, если в договоре ничего не говорится о
его возмездности либо безвозмездности, он является возмездным (т.е.
не является дарением в силу закона).
Однако можно порекомендовать: для того, чтобы соответствующий
договор уж точно не мог быть рассмотрен как безвозмездный (дарение),
целесообразно указывать непосредственно в договоре уступки
требования (перевода долга) характер встречного предоставления. Так,
если одно лицо в качестве погашения своего долга перед другим
передает ему право требования к третьему лицу либо лицо принимает на
себя долг другого в качестве погашения задолженности перед ним, то
такие сделки, безусловно, возмездны (ниже мы приведем примеры таких
сделок), однако об этом лучше указать и в договоре.
Предмет договора и объем
уступаемых прав (переводимого долга)
По общему правилу, закрепленному в ст. 355 ГК, если иное не
предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора
переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые
существовали к моменту перехода права. В частности, к новому
кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства,
а также другие связанные с требованием права, в том числе право на
неуплаченные проценты.
В постановлении Президиума ВХС № 7 указано, что при заключении
договора перевода долга либо уступки требования стороны должны
соблюдать такое существенное условие, как указание обязательства, из
которого возникает обязанность по погашению образовавшейся
задолженности или право требования.
Рассмотрим вкратце соотношение понятий «обязательство» и
«договор».
Согласно п. 1 ст. 390 ГК договором признается соглашение двух
или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении
гражданских прав и обязанностей.
В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в
пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то:
передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо
воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право
требовать от должника исполнения его обязанности (п. 1 ст. 288 ГК).
Обязательства могут возникать из договора.
Содержание договора, как правило, составляет не одно
обязательство. Например, в договоре купли-продажи наличествует по
меньшей мере два обязательства: первое - по поставке товара (в нем
поставщик является должником, а покупатель - кредитором); второе -
по оплате товара (в нем поставщик является кредитором, а покупатель
- должником). Возможна перемена лиц как в одном из указанных
обязательств, так и в обоих этих обязательствах.
Таким образом, если договор предусматривает множество отгрузок
(поставок) и оплат, в договоре уступки требования (перевода долга)
следует указывать не только сумму требования, но и обязательство, из
которого оно возникло, т.е. договор (его номер и дату), а также
конкретную поставку (партию) товара, которая оплачивается*
В постановлении Президиума ВХС № 7 указано, что «в случае
перевода части обязательства, исполнение которого просрочено, новый
должник несет ответственность за его несвоевременное исполнение
только с момента заключения договора перевода долга, поскольку
первоначальный должник не выбывает полностью из обязательства».
Также отмечено, что с момента заключения договора перевода части
обязательства новый должник несет ответственность за его
неисполнение пропорционально размеру принятого долга.
Исходя из того, что гражданское законодательство допускает
делимость денежного обязательства (исполнение его как в полном
объеме, так и в части), данный подход представляется вполне
обоснованным. Более того, он способствует устойчивости гражданского
оборота, поскольку лицо, принимающее на себя долг в определенной
сумме, уверено в том, что на него не будет возложена ответственность
за ненадлежащее исполнение обязательств лицом, которое перевело на
него долг.
В связи с изложенным и учитывая то, что постановление
Президиума ВХС № 7 не является нормативным правовым актом, полагаем,
что такое же правило можно закреплять и в договоре перевода долга.
Неоднозначным является вопрос о передаче права, которое
возникнет в будущем. Так, имеет место точка зрения, что нельзя
уступить право требования предварительной оплаты, а также перевести
долг по обязательству, которое заключается в осуществлении
предварительной оплаты, поскольку до поставки товара нет «долга».
Однако следует разграничивать обязательства, которые возникнут
в будущем, и обязательства, которые уже возникли, размер которых уже
определен, но срок исполнения которых еще не наступил. В ГК
говорится не о долге в смысле задолженности, отраженной в
бухгалтерском учете, а о перемене лиц в обязательстве. Вытекающая из
договора обязанность перечислить предварительную оплату является
обычным гражданско-правовым обязательством. Следовательно, перемена
лиц в этом обязательстве возможна, если она не запрещена
законодательством или договором. Более того, если срок осуществления
предоплаты (исполнения обязательства) уже наступил, то это уже не
будущее требование и его уступка (перевод долга) осуществляется на
общих основаниях.
Запрет уступки требования (перевода долга).
Гражданский кодекс Республики Беларусь указывает на
недопустимость уступки требования в случаях:
- перехода к другому лицу прав, неразрывно связанных с
личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о
возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
- если она противоречит законодательству** (например, согласно
подпункту 1.14 п. 1 Декрета Президента от 3 августа 1999 г. № 31 «О
дополнительных мерах по государственному регулированию производства
и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции, спирта
этилового из непищевого сырья и табачных изделий» расчеты между
юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями при оптовой
реализации алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции, спирта
этилового из непищевого сырья и табачных изделий «осуществляются
только на основании двусторонних договоров, исключая оплату по
договору уступки требований, перевода долга и векселей»; согласно
ст.170 Банковского кодекса Республики Беларусь право требования по
банковской гарантии не может быть передано другому лицу, если иное
не оговорено в тексте гарантии);
- если она противоречит договору (заключая договор, стороны
могут в нем предусмотреть недопустимость передачи вытекающих из него
прав и обязанностей другим лицам).
Иногда, наоборот, запрет уступки требования, даже
установленный сторонами в договоре, не препятствует уступке
требования: в частности, при реализации договора комиссии (согласно
пп. 2 и 3 ст. 883 ГК - при неисполнении третьим лицом сделки,
заключенной с ним комиссионером, комитент вправе потребовать от
комиссионера уступки прав независимо от запрета на такую уступку,
содержащуюся в договоре между комиссионером и третьим лицом); при
факторинге (согласно ст. 159 Банковского кодекса уступка денежного
требования фактору является действительной, даже если между
кредитором и должником существует соглашение о ее запрете или
ограничении ).
В ст. 362 ГК в качестве единственного условия перевода долга
определено согласие кредитора, однако безусловным условием
заключения этого договора , как и любого другого, является
соблюдение законодательства (в частности, на перевод долга
распространяются ограничения, установленные указанным выше Декретом
№ 31).
Порядок заключения и форма договора.
Договор уступки требования (перевода долга) должен заключаться
в той же форме, что и основной договор (ст. 360 ГК).
Что касается механизма заключения таких сделок, отметим
следующее. Договор уступки требования заключается между
первоначальным кредитором и новым кредитором. Согласия должника в
данном случае не требуется, если иное не определено
законодательством или договором (п. 2 ст. 353 ГК), но он должен быть
уведомлен о состоявшейся уступке. Однако следует учитывать, что
неуведомление должника не делает уступку требования
недействительной. Последствия неуведомления должника об уступке
требования определены п.3 ст.353 ГК - если должник не был письменно
уведомлен о состоявшейся уступке требования, исполнение
обязательства первоначальному кредитору признается надлежащим
исполнением.
Учитывая то, что должник может выдвигать против требований
нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального
кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по
обязательству к другому лицу (ст. 357 ГК), для нового кредитора
может быть целесообразным, чтобы и должник подписал такой договор,
указав, что он не выдвигает встречных требований.
Иногда возникает вопрос: должен ли должнику предоставляться
договор уступки требования либо достаточно просто его уведомить? На
наш взгляд, достаточно простого уведомления, поскольку из
законодательства не вытекает обязанность предоставлять должнику
договор. Указание в п. 2 ст. 356 ГК на то, что должник вправе не
исполнять обязательство новому кредитору до представления ему
доказательств перехода требования, также не свидетельствует о
необходимости передачи должнику именно договора. Доказательством
перехода прав вполне может являться направленное должнику письменное
уведомление первоначального кредитора, в котором будут содержаться
данные о договоре уступки требования. Более того, договора уступки
требования как единого документа может и не быть, поскольку согласно
п. 2 ст. 404 ГК договор может быть заключен в том числе и путем
обмена письмами.
Тем не менее полагаем, что, хотя вручение должнику договора
уступки требования и не обязательно, оно возможно и во многих
случаях целесообразно, поскольку исключает возможные возражения
должника о непредставлении доказательств перехода права требования.
Первоначальный кредитор должен передать новому кредитору
документы, удостоверяющие право требования. Учитывая то, что, как
правило, договоры носят длящийся характер и требования по ним
передаются не в полном объеме, таким документом может являться копия
соответствующего договора, удостоверенная первоначальным кредитором,
а также копии документов, свидетельствующих о поставке товара,
выполнении работы, оказании услуги (товарно-транспортные накладные,
акты сдачи-приемки и т.п.), удостоверенные в таком же порядке.
В договоре между первоначальным и новым кредитором можно
определить, что это за документы, в каком виде и в какой срок они
должны быть переданы. Подчеркнем, что соответствующая обязанность
первоначального кредитора вытекает из закона, в силу чего ее
конкретизация в договоре возможна, но не обязательна.
Если имеет место уступка требования, новый кредитор должен
отдавать себе отчет в том, что первоначальный кредитор (лицо,
уступившее требование) отвечает за действительность этого
требования, но никоим образом не отвечает за его исполнение
должником. Исключением является случай, когда первоначальный
кредитор принимает на себя поручительство за должника (в таком
случае при неисполнении должником обязательства можно потребовать
исполнения от первоначального кредитора как от поручителя).
«Перевод должником своего долга на другое лицо допускается
лишь с согласия кредитора», - гласит ст. 362 ГК. Согласие кредитора
необходимо, поскольку он должен быть уверен, что новый должник
окажется не менее платежеспособным, чем первоначальный. Согласие
кредитора может быть получено путем обмена письмами, но чаще стороны
подписывают трехсторонний договор, из которого следует, что кредитор
выразил свое согласие на перевод долга.
Перевод долга, произведенный без согласия кредитора, может
рассматриваться как возложение исполнения обязательства на третье
лицо***.
Порядок осуществления платежей.
В силу того, что при осуществлении платежей, связанных с
переменой лиц в обязательстве, обычно возникают трудности с
оформлением расчетных документов, остановимся на данном вопросе. Мы
не будем детально рассматривать требования к оформлению документов,
поскольку они достаточно часто меняются, а лишь определим принципы
их заполнения в подобных ситуациях****.
Например, завод «А» поставил фирме «Б» генераторы (1), а фирма
«Б» поставила предприятию «С» древесину (2).
В такой ситуации возможны следующие варианты перемены лиц в
обязательстве.
1. Фирма «Б» в счет погашения своей задолженности***** за
генераторы перед заводом «А» уступает ему право требования оплаты с
предприятия «С» (3а), и указанное предприятие перечисляет денежные
средства заводу «А» (4).
Завод "А" Фирма "Б"
--------------¬ 1 --------------¬
¦ ¦--------------->¦ ¦
¦ ¦--------------->¦ ¦
L-------------- 3а L---T----------
^ ¦
¦4 ¦
¦ ¦
¦ ¦
¦ Предприятие "С" ¦2
-----------------¬ ¦
¦ ¦<----------------
L-----------------
В таком случае предприятие «С» при осуществлении платежа будет
указывать в платежном поручении сначала такие же реквизиты, как оно
указало бы и при перечислении средств своему первоначальному
кредитору - фирме «Б» (т.е. оно будет платить за древесину),
поскольку обязательство сохранилось, а изменилась лишь сторона в
этом обязательстве. Дополнительно к этому в расчетном документе
следует указать наименование первоначального кредитора и сведения о
договоре уступки требования.
Поле «Назначение платежа» в платежном поручении в данном
случае будет заполняться следующим образом:
«За древесину, поставленную по договору № 20 от 05.11.2001,
заключенному с фирмой «Б», ТТН № 366543 от 07.11.2001, согласно
договору уступки требования № 10 от 18.11.2001. Цена согласно
протоколу согласования цен(1) от 05.11.2001».
2. Фирма «Б» может с согласия завода «А» перевести свой долг
за генераторы перед ним на предприятие «С» (3б), которое примет этот
долг в счет погашения задолженности за древесину перед фирмой «Б» и
перечислит денежные средства заводу «А» (4).
Завод "А" Фирма "Б"
--------------¬ 1 --------------¬
¦ ¦--------------->¦ ¦
¦ ¦ ¦ ¦
L-------------- L---T-T--------
^ ¦ ¦
¦4 ¦ ¦
¦ ¦ ¦
¦ ¦ ¦
¦ Предприятие "С" ¦2¦
-----------------¬ ¦ ¦3б
¦ ¦<---------------- ¦
¦ ¦<------------------
L-----------------
В таком случае предприятие «С» при осуществлении платежа будет
указывать не договор, заключенный между ним и фирмой «Б», а договор,
заключенный между заводом «А» и фирмой «Б», поскольку оно
осуществляет такой платеж в качестве нового должника в обязательстве
между указанными субъектами (т.е. платеж будет осуществляться за
генераторы). Помимо этого в платежном документе следует указать
наименование первоначального должника - фирмы «Б» и сведения о
договоре перевода долга.
В «Назначении платежа» при этом будет указано:
«За генераторы, поставленные по договору № 5 от 25.10.2001,
ТТН № 685634 от 28.10.2001, за фирму «Б» согласно договору перевода
долга № 8 от 10.11.2001. Цена согласно протоколу согласования цен(2)
от 25.10.2001».
________________________________
(1) Имеется в виду протокол согласования цен на древесину.
(2) Имеется в виду протокол согласования цен на древесину.
В заключение отметим, что какие-либо особые требования к
оформлению расчетных документов при уступке требования (переводе
долга) в настоящее время не установлены законодательством. Однако
очевидно, что, заполняя платежное поручение в соответствии с п.15
Инструкции о банковском переводе, утвержденной постановлением
Правления Национального банка от 29 марта 2001 г. № 66 (с
изменениями и дополнениями), плательщик должен указать именно тот
договор, обязательства по которому исполняются таким перечислением
(более того, на сегодняшний день при осуществлении платежа за товары
достаточно указания договора без ссылок на накладные). Указание же
договора уступки требования (перевода долга) и наименования
первоначального кредитора (первоначального должника) является, на
наш взгляд, дополнительной информацией, важной для самого
плательщика, поскольку она содержит ссылку на основания
соответствующих платежей.
_____________________________
* Указание лишь договора, из которого возникло обязательство,
также возможно, если обязательство достаточно четко можно определить
из его условий. Однако в случае спора это может сделать
затруднительным определение того, в каком именно обязательстве
произошла перемена лиц и было ли это обязательство исполнено.
** В рамках данной публикации мы не рассматриваем вопрос о
соответствии уступки требования (перевода долга) требованиям Указа
Президента от 4 января 2000 г. № 7 «О совершенствовании порядка
проведения и контроля внешнеторговых операций», а также о
соотношении указанных сделок с установленной законодательством
очередностью платежей.
*** Согласно п. 1 ст. 294 ГК исполнение обязательства может
быть возложено должником на третье лицо, если из законодательства,
условий обязательства или его существа не вытекает обязанность
должника исполнить обязательство лично. При этом кредитор обязан
принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.
Основное отличие исполнения третьим лицом от перевода долга состоит
в том, что в первом случае стороны в обязательстве (должник и
кредитор) сохраняются, и если третье лицо не исполнит обязательство,
то отвечать за это будет должник.
**** Ранее этот вопрос был достаточно детально регламентирован
Порядком оформления расчетных документов при уступке требования и
переводе долга, утвержденным постановлением Правления Национального
банка от 24 июня 1999 г. № 9.11. Однако, несмотря на то, что данный
документ утратил силу, закрепленные в нем принципы заполнения
расчетных документов вполне могут быть использованы и сегодня.
***** С точки зрения юридической классификации в отношениях
между заводом «А» и фирмой «Б» будет иметь место прекращение
обязательства фирмы «Б» отступным (предоставлением взамен исполнения
имущественного права (ст. 380 ГК).
26.12.2001 г.
Вестник Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, 2001 г., № 48, с.54
