Правовое регулирование осуществления процедур закупок на территории Республики Беларусь
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРОЦЕДУР
ЗАКУПОК НА ТЕРРИТОРИИ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ*
Е.А.Комар,
юрист управления торговли и государственных
закупок Министерства экономики
Республики Беларусь
РЕЦЕНЗЕНТ В.А. ХЛАБОРДОВ,
начальник юридического управления
Министерства экономики Республики Беларусь
В данной статье, являющейся продолжением темы, освещающей
осуществление процедур закупок, рассмотрены структура
правоотношений, складывающихся при организации и проведении процедур
закупок, а также их субъекты, объект, предмет.
В контексте постановления Совета Министров Республики Беларусь
от 19 мая 2003 г. № 652 «О некоторых вопросах осуществления закупок
товаров, работ и услуг» (далее - постановление № 652) и иных актов
законодательства о закупках при осуществлении в соответствии с
нормами законодательства закупок складываются определенные
правоотношения, участники которых являются носителями конкретных
прав и обязанностей.
Данные правовые отношения включают в себя две группы:
1) правоотношения, возникающие при заключении контракта
закупки посредством организации и проведения определенных процедур,
т.е. складывающиеся при организации и проведении процедур закупок.
Указанные правоотношения, в свою очередь, могут включать в себя две
группы отношений:
- отношения по организации и проведению процедур закупок;
- отношения, связанные с заключением договора, возникающие с
победителем проведенной той или иной процедуры закупок. При этом
данных отношений может и не быть в случае, если по каким-либо
причинам процедура закупки завершается без выбора победителя;
2) правоотношения, складывающиеся при исполнении контракта
закупки. Непосредственно заключение контракта закупки, а также
правоотношения, складывающиеся при исполнении контракта закупки
(исполнение, изменение, расторжение, признание недействительным)
подчиняются нормам гражданского законодательства, регламентирующим
соответствующие закупкам договорные обязательства и общие правила
изменения и расторжения договоров.
Содержание же первой группы правоотношений определяют права и
обязанности их субъектов, реализующих на практике предусмотренный
законодательством порядок заключения контракта закупки (иными
словами, организационно-правовой механизм закупок, который
рассмотрен далее в настоящей статье).
Прежде чем рассматривать содержание данных правоотношений,
читателю предлагается узнать, кто же является участником
правоотношений, складывающихся при организации и проведении процедур
закупок.
Субъекты процедур закупок
Процедуры закупок характеризуются многочисленностью
участвующих в них субъектов.
Так, согласно Положению о порядке осуществления закупок
товаров, работ и услуг на тендерной основе, утвержденному
постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19 мая 2003
г. № 652 (далее - Положение), в процедурах закупок участвуют:
- заказчик - организация или индивидуальный предприниматель.
От имени заказчика действует руководитель заказчика, который вправе
назначить ответственное лицо из состава персонала заказчика или
ответственное за проведение закупок структурное подразделение;
- претенденты - юридические или физические лица, которые
представили заказчику тендерные предложения на поставку товаров,
работ или услуг или осуществляют подготовку этих предложений, а
также (при осуществлении внетендерных процедур закупок) которые
предполагаются в качестве поставщика (подрядчика);
- Белорусский концерн по материальным ресурсам (далее -
концерн «Белресурсы»);
- тендерная комиссия (временно или постоянно действующая);
- специалисты органов государственного управления;
- представители Комитета государственного контроля.
Субъектами отношений, связанных с заключением контракта
закупки, являющегося, как правило, результатом процедур закупок,
считаются стороны контракта закупки - заказчик и поставщик
(подрядчик). Вместе с тем каждая из сторон контракта закупки в
зависимости от его вида может именоваться по-разному, что определяет
их двойственную правовую природу или правовой статус.
Так, в случае заключения по результатам процедур закупок
договора:
купли-продажи, заказчиком будет выступать покупатель, а
поставщиком (подрядчиком) - продавец;
аренды (включая финансовую), заказчиком - арендатор,
поставщиком (подрядчиком) - арендодатель;
подряда, заказчиком - одноименно заказчик, поставщиком
(подрядчиком) - подрядчик;
выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и
технологических работ, заказчиком - одноименно заказчик, поставщиком
(подрядчиком) - исполнитель;
возмездного оказания услуг, заказчиком - одноименно заказчик,
поставщиком (подрядчиком) - исполнитель;
перевозки (в зависимости от вида), заказчиком - отправитель,
пассажир, фрахтователь, поставщиком (подрядчиком) - перевозчик;
транспортной экспедиции, заказчиком - грузоотправитель,
поставщиком (подрядчиком) - экспедитор.
Права и обязанности субъектов
Содержание правовых отношений при организации и проведении
процедур закупок составляют права и обязанности субъектов этих
отношений.
При организации и проведении процедур закупок заказчик вправе:
- принять решение о проведении закупок, времени их
осуществления, применении того или иного вида процедур закупок;
- утвердить график проведения тендера до публикации тендерного
приглашения;
- принять исходя из норм законодательства решение об
ограничении участия в процедурах закупок претендентов по
государственной принадлежности;
- создать при необходимости временно или постоянно действующую
тендерную комиссию и принять решение об утверждении ее решений;
- определить состав тендерных и предквалификационных
документов, вносить в них при необходимости изменения, а также
подготавливать тендерные приглашения и приглашения на
предквалификацию;
- принять решение о способе предоставления (передаче или
продаже) и предоставить претендентам тендерные и
предквалификационные документы;
- определить критерии оценки квалификационных данных
претендентов и перечень документов, представляемых претендентами для
подтверждения квалификационных данных;
- установить критерии определения наилучшего тендерного
предложения;
- определить основные условия контракта закупки;
- принять решение о запрещении отзыва или изменения
претендентами тендерных предложений до истечения срока их подачи без
утраты тендерного обеспечения;
- определить возможность использования претендентами в
тендерных предложениях товаров и (или) работ с альтернативными
техническими решениями, изложенными в тендерных документах, а также
представления тендерных предложений на часть закупаемых товаров или
работ;
- принять решение об отклонении всех тендерных предложений;
- установить формальности, соблюдение которых потребуется
после акцепта тендерного предложения для вступления в силу контракта
закупки;
- получить тендерные предложения и заявки на предквалификацию
и обеспечить их сохранность и конфиденциальность;
- осуществить процедуры закупок и их оформление;
- осуществить оценку и сравнение тендерных предложений и
присуждение контракта закупки;
- организовать публикацию сообщения о присуждении контракта
закупки.
При достаточно обширных правах заказчик имеет и обязанности.
Так, заказчик обязан:
- осуществлять закупки в порядке, предусмотренном
законодательством;
- привлекать к участию в организации и проведении процедур
закупок за счет средств внешних государственных займов специалистов
Министерства иностранных дел;
- осуществлять организацию и проведение процедур закупок
отдельных товаров при участии представителей Национальной академии
наук Беларуси, Государственного комитета по науке и технологиям
Республики Беларусь, Комитета по стандартизации, метрологии и
сертификации при Совете Министров Республики Беларусь (при наличии
согласия указанных организаций);
- в случае принятия решения о создании для подготовки и
проведения процедур закупок временно или постоянно действующей
конкурсной комиссии сформировать ее состав в порядке,
предусмотренном законодательством;
- в установленных законодательством случаях передать концерну
«Белресурсы» право на осуществление полномочий заказчика.
В процедурах закупок имеют право участвовать любые претенденты
независимо от государственной принадлежности. Однако следует
отметить, что исключения из этого общего правила могут быть
установлены Президентом Республики Беларусь, Советом Министров
Республики Беларусь. Так, если товары (работы, услуги) включены в
перечень, определяемый Президентом Республики Беларусь, Советом
Министров Республики Беларусь, то вне зависимости от ориентировочной
цены контракта закупки процедуры закупок осуществляются только с
участием отечественных претендентов.
Если ориентировочная цена контракта закупки ниже пороговой**
иностранные и отечественные претенденты, которые предлагают товары
(работы, услуги) иностранного происхождения, могут быть допущены к
участию в процедурах закупок только в том случае, если производство
таких товаров (работ, услуг) в Республике Беларусь отсутствует или
недостаточно. При этом достаточность, недостаточность, отсутствие
производимых (выполняемых, оказываемых) в Республике Беларусь
товаров (работ, услуг) - это оценочные понятия, аргументацию которых
осуществляет заказчик исходя из своих потребностей на основании
маркетингового исследования рынка, а также по результатам
проведенных нерезультативно процедур закупок ввиду того, что ни один
из отечественных претендентов, которые могут предложить товар
(работу, услугу) белорусского происхождения, не представил
предложения, удовлетворяющего требованиям заказчика, или вообще не
представил такого предложения.
Если закупки осуществляются по проектам за счет кредитов,
привлеченных в Республику Беларусь в рамках межправительственных
кредитных соглашений и кредитных соглашений с иностранными и
международными финансово-кредитными учреждениями под гарантии
Правительства Республики Беларусь, то к участию в процедурах закупок
претенденты допускаются с учетом требований этих соглашений.
Претенденты имеют право:
- обращаться к заказчику за разъяснением возникающих у них
вопросов в отношении тендерных и предквалификационных документов и
процедур закупок;
- изменить или отозвать свои тендерные предложения до
истечения срока подачи тендерных предложений без утраты тендерного
обеспечения, если иное не предусмотрено в тендерных документах. При
этом претенденту следует помнить о том, что изменение или
уведомление об отзыве тендерного предложения является
действительным, если оно получено заказчиком до истечения срока
подачи тендерных предложений;
- обращаться к заказчику за подтверждением приемлемости
предлагаемой организации, выдающей или подтверждающей тендерное
обеспечение;
- принимать участие или направить представителей для участия в
процедуре вскрытия тендерных предложений;
- требовать пересмотра действий и решений заказчика, если они
понесли или могут понести ущерб или потери в результате нарушения
заказчиком обязательств, возложенных на него законодательством.
Обязанностью претендентов при подготовке тендерных предложений
является соблюдение формальных требований, изложенных заказчиком в
тендерной документации, которое является одним из оснований допуска
к участию в процедурах закупок.
Заказчик и претенденты могут иметь другие права и обязанности
по отношению друг к другу, вытекающие из законодательства Республики
Беларусь.
Концерн «Белресурсы» становится субъектом процедур закупок в
тех случаях, когда заказчики независимо от формы их собственности
передают ему практически все свои полномочия по организации и
проведению процедур закупок, в том числе полномочия по формированию
временно или постоянно действующей тендерной комиссии. Исключение
составляют такие непередаваемые полномочия, как полномочия по:
- принятию решения о проведении закупок, выбору вида процедуры
закупки, утверждению графика проведения тендерных процедур закупок;
- определению критериев выбора наилучшего тендерного
предложения;
- определению основных условий контракта закупки;
- утверждению технико-экономического задания, заключению,
исполнению, изменению, расторжению, прекращению контракта закупки,
подаче заявления в органы государственного казначейства Министерства
финансов по форме, установленной данным министерством;
- определению возможности использования претендентами в
тендерных предложениях товаров и (или) работ с альтернативными
техническими решениями, изложенными в тендерных документах, а также
представления тендерных предложений на часть закупаемых товаров или
работ;
- установлению формальностей, соблюдение которых потребуется
после акцепта тендерного предложения (т.е. согласия заказчика на
подписание контракта закупки на условиях тендерного предложения
претендента) для вступления в силу контракта закупки.
Заказчики передают установленные полномочия концерну
«Белресурсы» в том случае, когда они по совокупности приводимых ниже
условий осуществляют закупку:
- товаров и при этом только тех, которые включены в перечень,
ежегодно определяемый Министерством торговли (перечень товаров,
закупки которых для иных субъектов хозяйствования организует и
проводит указанный концерн в 2004 г., утвержден постановлением
Министерства торговли Республики Беларусь от 29 октября 2003 г. №
57);
- по открытой, ограниченной и упрощенной процедурам тендера;
- за счет средств республиканского бюджета.
Порядок взаимодействия заказчиков с концерном «Белресурсы»
утвержден постановлением Министерства торговли Республики Беларусь,
Министерства финансов Республики Беларусь и Министерства экономики
Республики Беларусь от 23 декабря 2002 г. № 53/168/289.
Тендерные комиссии
При проведении тендеров на закупку товаров (работ, услуг)
образуются временно или постоянно действующие тендерные комиссии.
Временно действующая тендерная комиссия создается для
подготовки и проведения одного определенного тендера. Постоянно
действующая тендерная комиссия создается для постоянной работы по
подготовке и проведению тендеров в тех случаях, когда специфика
работы предполагает постоянное приобретение товаров, работ и услуг.
Порядок формирования и работы тендерных комиссий, их права и
обязанности определяются:
- Типовым положением о тендерной комиссии, утвержденным
постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19 мая 2003
г. № 652 (далее - Типовое положение № 652);
- Типовым положением о комиссии по проведению тендеров по
закупке товаров, работ и услуг на сумму, эквивалентную 300 тыс. евро
и более, утвержденным постановлением Совета Министров Республики
Беларусь от 9 марта 2000 г. № 305 (далее - Типовое положение № 305).
Заказчикам для создания тендерной комиссии следует
руководствоваться Типовым положением № 305 в случае закупки товаров
(работ, услуг) на сумму, эквивалентную 300 тыс. евро и более, за
счет средств республиканского бюджета и внешних государственных
займов. В иных случаях создание тендерной комиссии осуществляется в
соответствии с Типовым положением № 652.
Следует отметить, что названные типовые положения не
распространяют своего действия на образование конкурсных комиссий по
организации и проведению подрядных торгов в строительстве на
территории Республики Беларусь, проводимых в соответствии с Указом
Президента Республики Беларусь от 28 июня 1995 г. № 242 «О подрядных
торгах в капитальном строительстве».
Формирует и утверждает в установленном порядке состав
тендерной комиссии заказчик, а в ранее изложенных случаях - концерн
«Белресурсы».
Кроме того, необходимо отметить предусмотренную подп. 1.4 п. 1
постановления № 652 особенность утверждения составов тендерных
комиссий республиканских органов государственного управления и иных
государственных организаций, подчиненных Совету Министров Республики
Беларусь, а также находящихся в их ведении (входящих в их состав)
юридических лиц.
При осуществлении республиканскими органами государственного
управления, иными государственными организациями, подчиненными
Правительству Республики Беларусь, закупок товаров (работ, услуг) на
сумму, эквивалентную 300 тыс. евро и более, для их собственных нужд
независимо от источников финансирования закупки персональный состав
их тендерных комиссий утверждается Советом Министров Республики
Беларусь.
При осуществлении юридическими лицами, находящимися в ведении
(входящими в состав) республиканских органов государственного
управления, иных государственных организаций, подчиненных
Правительству Республики Беларусь, закупок товаров (работ, услуг) за
счет средств республиканского бюджета и внешних государственных
займов на сумму, эквивалентную 300 тыс. евро и более, требуется
согласование с Комитетом государственного контроля персонального
состава их тендерных комиссий. Лишь после согласования с Комитетом
государственного контроля персональный состав тендерной комиссии
указанных юридических лиц утверждается названными органами
(организациями).
Участие Комитета государственного контроля в процедурах
закупок проявляется и в том, что его представители в качестве
наблюдателей вправе участвовать в работе тендерной комиссии на любой
стадии проведения тендера.
Объект, предмет процедур закупок
Объектом процедур закупок является контракт закупки товара
(работы, услуги), т.е. договор между заказчиком и претендентом,
определенным в качестве поставщика (подрядчика).
Сами товары, работы, услуги являются предметом процедур
закупок, а равно контракта закупки.
При этом согласно Положению и исходя из ст. 128 Гражданского
кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) товаром являются вещи,
включая имущество, в том числе имущественные права, компьютерные
программы и иные объекты интеллектуальной собственности. Вместе с
тем Положение не рассматривает в качестве товара деньги, иные
валютные ценности, ценные бумаги, хотя они и относятся к вещам
согласно упомянутой статье ГК.
Работой признается деятельность по созданию, переработке,
обработке или уничтожению вещей, а также иная деятельность, продукт
которой приобретает овеществленную форму; услугой - продукт
деятельности, не приобретающий овеществленной формы и закупаемый
заказчиками отдельно от товаров и работ.
* Продолжение темы. Начало см. в № 17 (89) журнала.
** Пороговая цена - ориентировочная цена закупки, исчисляемая
в белорусских рублях или иностранной валюте, эквивалентная 80 тыс.
евро по официальному курсу Национального банка Республики Беларусь
на дату принятия решения о проведении закупки.
31.05.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 20, с.55
