КАК ЗАРЕГИСТРИРОВАТЬ КОММЕРЧЕСКУЮ ОРГАНИЗАЦИЮ
В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ
С.В.Латышев,
адвокат Минской областной юридической
консультации № 1
РЕЦЕНЗЕНТ Т.В. АЖГИРЕВИЧ,
заведующий Минской областной юридической консультацией № 1
В настоящей статье рассматриваются основные вопросы
государственной регистрации вновь создаваемых коммерческих
организаций. Автор предлагает такую схему юридических действий,
которая позволит максимально оптимизировать работу по регистрации.
Все создаваемые юридические лица, являющиеся коммерческими
организациями (далее - юридические лица, субъект хозяйствования,
коммерческая организация), подлежат государственной регистрации.
Коммерческими признаются организации, преследующие извлечение
прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или)
распределяющие полученную прибыль между участниками. Основными
нормативными актами, регулирующими порядок создания и
государственной регистрации субъектов хозяйствования, являются:
- Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК) (гл. 4
ст. 44-115).
- Положение о государственной регистрации и ликвидации
(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное
Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11 (в
редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 17 декабря 2002
г. № 29).
Кроме того, отдельные вопросы государственной регистрации
регламентируются постановлениями Совета Министров Республики
Беларусь и ведомственными нормативными актами.
Первый этап - выбор учредителей
Работа по государственной регистрации субъекта хозяйствования
должна быть начата с определения круга его учредителей (участников).
Выбор ближайших партнеров по бизнесу осуществляется не только по их
деловым, личностным и иным качествам, но и с учетом того, не
запрещено ли законодательством такому лицу быть учредителем
юридического лица, являющегося коммерческой организацией. Как
правило, учредителями юридического лица могут выступать как
граждане, так и юридические лица. Не могут быть учредителями
коммерческой организации граждане, являющиеся государственными
служащими. Законодательство содержит и иные ограничения на участие
отдельных граждан и юридических лиц в создании субъектов
хозяйствования. Так, установлено, что государственная регистрация
создаваемых субъектов хозяйствования не допускается при обнаружении
следующих обстоятельств:
- учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего
предприятия имеет не исполненные (не исполненное) в срок гражданско-
правовые обязательства (обязательство), в том числе не возвращенную
в срок сумму по кредитному договору (проценты на нее), при
отсутствии согласия всех кредиторов учредителя по этим
обязательствам на его участие в создании данного дочернего
хозяйственного общества или дочернего предприятия;
- гражданин - собственник имущества (учредитель, участник)
коммерческой организации имеет непогашенную или неснятую судимость
за преступления против собственности и порядка осуществления
экономической деятельности;
- в отношении одного из собственников имущества (учредителей)
коммерческой организации не исполнено судебное решение об обращении
взыскания на имущество;
- в случае государственной регистрации коммерческой
организации будет установлен запрет на занятие предпринимательскими
видами деятельности для собственника ее имущества (учредителя,
участника);
- на момент государственной регистрации собственник имущества
(учредитель) коммерческой организации:
а) имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет
и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды
либо является собственником имущества (учредителем, участником,
руководителем) юридического лица, имеющего такую задолженность;
б) является собственником имущества (учредителем, участником,
руководителем) юридического лица, в отношении которого принято
решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен.
Имеются и некоторые другие ограничения.
Второй этап - выбор организационно-правовой формы
Лица, желающие создать субъект хозяйствования, должны выбрать
приемлемую для них организационно-правовую форму юридического лица.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями,
могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ,
производственных кооперативов, унитарных предприятий и крестьянских
(фермерских) хозяйств. Хозяйственные товарищества могут создаваться
в форме полного товарищества и коммандитного товарищества.
Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного
общества (открытого и закрытого), общества с ограниченной
ответственностью или общества с дополнительной ответственностью. Ни
в какой другой организационно-правовой форме коммерческая
организация создана быть не может.
Выбор организационно-правовой формы в основном определяется
количеством учредителей будущего юридического лица, их субъективными
пожеланиями и материальными возможностями по формированию уставного
фонда юридического лица. Однако если одним из собственников
имущества (учредителей, участников) создаваемой коммерческой
организации неоднократно в течение года до подачи документов для
государственной регистрации допускались нарушения налогового
законодательства, регистрирующие органы вправе потребовать создания
коммерческой организации в организационно-правовой форме,
предусматривающей субсидиарную ответственность ее учредителей
(участников).
Организационно-правовые формы коммерческих организаций
различаются друг от друга: количеством учредителей; размером
уставного фонда; порядком оплаты уставного фонда; структурой органов
управления; порядком голосования участников при принятии решений;
порядком отчуждения доли, пая, акций другому участнику или третьему
лицу, выхода из состава участ-ников, ответственности участников.
Наиболее распространенной организационно-правовой формой
коммерческих организаций можно назвать общество с ограниченной
ответственностью, которое характеризуется оптимальностью
вышеуказанных признаков.
Необходимо также отметить, что выбор в качестве организационно-
правовой формы акционерного общества потребует от учредителей знания
и применения законодательства, регулирующего обращение ценных бумаг.
В частности, процесс создания акционерного общества требует
регистрации выпуска акций. После государственной регистрации вновь
созданное акционерное общество должно организовать ведение реестра
акционеров общества и т.д. А все это - при недостатке специальных
знаний - только усложнит работу юридического лица.
Третий этап - согласование наименование
После выбора организационно-правовой формы учредителям следует
выбрать и согласовать наименование юридического лица, а также
определить его место нахождения.
ГК предусматривает, что юридическое лицо должно иметь свое
наименование, содержащее указание на его организационно-правовую
форму. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией,
должно иметь фирменное наименование. Наименования унитарных
предприятий, а в предусмотренных законодательством случаях и иных
коммерческих организаций, должны содержать указание на характер
деятельности юридического лица. Обязанности по согласованию
наименований коммерческих организаций на территории республики
возложены на управление Единого государственного регистра
юридических лиц Министерства юстиции Республики Беларусь. Это
единственный орган в республике, который имеет право на выдачу
справки о том, что данное название может принадлежать только этому
юридическому лицу и никому другому.
Порядок согласования наименований юридических лиц закреплен в
Положении о согласовании наименований коммерческих и некоммерческих
организаций, утвержденном постановлением Министерства юстиции
Республики Беларусь от 26 декабря 2002 г. № 37.
Согласование наименований юридических лиц производится не
только при личном обращении заявителя в управление Единого
государственного регистра юридических лиц Министерства юстиции
Республики Беларусь с соответствующим заявлением, но и при
направлении заявления с приложением необходимых документов по почте.
При личной явке заявитель должен представить документ,
удостоверяющий его личность (паспорт).
Бланки заявлений учредители могут получить в регистрирующем
органе по месту регистрации либо в управлении Единого
государственного регистра юридических лиц Министерства юстиции
Республики Беларусь.
Учитывая большое количество зарегистрированных в республике
наименований юридических лиц, учредителям следует предусмотреть и
предложить на согласование несколько вариантов наименований
создаваемого юридического лица, на случай если предлагаемое название
уже принадлежит другой фирме. Количество предлагаемых при подаче
заявления вариантов названия не может быть более десяти.
Предлагая названия юридического лица в заявлении, следует
помнить, что не допускаются к согласованию в качестве наименований:
1) официальные названия государств (как полные, так и
сокращенные), за исключением государственных органов;
2) наименования видов юридических лиц, не соответствующие их
организационно-правовой форме;
3) наименования юридического лица, использование которых
противоречит общественной морали;
4) собственные имена лиц, если они не совпадают с именем
учредителей и учредители не получили разрешения таких лиц (их
наследников);
5) псевдонимы известных лиц.
Согласование фамилий, псевдонимов известных лиц в качестве
фирменных наименований может быть произведено только с разрешения
поименованных лиц и их наследников, которым принадлежит
исключительное право на них.
Предложенные учредителем наименования оцениваются сотрудниками
названного управления на предмет тождественности предложенного
заявителем наименования (наименований) с наименованиями юридических
лиц, внесенных в Единый государственный регистр юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей, с ранее согласованными и
зарезервированными наименованиями создаваемых юридических лиц, а
также на предмет соответствия предложенных наименований требованиям
законодательства в той очередности, в которой они будут указаны в
заявлении.
Наименование юридического лица согласовывается на русском и
белорусском языках. По результатам рассмотрения предложенных
заявителем для согласования наименований создаваемых юридических лиц
выдается справка о согласовании наименования (одного из предложенных
наименований). Учредители (участники), согласовавшие наименование
юридического лица, в течение 6 месяцев со дня согласования имеют
преимущественное (приоритетное) право на использование данного
наименования при государственной регистрации создаваемого
юридического лица, государственной регистрации изменений и (или)
дополнений в учредительные документы юридических лиц, если при этом
изменяется наименование юридического лица.
За согласование юридическим или физическим лицом наименования
коммерческой организации в Едином государственном регистре взимается
плата в размере 1 базовой величины.
Что касается определения места нахождения юридического лица,
то в гарантийном письме или другом документе, подтверждающем право
на размещение коммерческой организации по месту нахождения (которые
затем представляются в регистрирующий орган), должны быть указаны
подробный адрес здания, в котором будет находиться выбранное
помещение (включая указание на номер комнаты в этом здании) и размер
площади выделяемого помещения. Местонахождением частного унитарного
предприятия может являться жилое помещение (квартира, жилой дом)
физического лица - собственника имущества частного унитарного
предприятия при условии, что данное помещение принадлежит ему на
праве собственности, а также с согласия всех совершеннолетних членов
семьи. При этом необходимо иметь в виду, что осуществление
производственной деятельности (выполнение работ, оказание услуг) в
жилом помещении, являющемся местонахождением частного унитарного
предприятия, не допускается без перевода этих помещений в нежилые в
порядке, определяемом законодательством.
Четвертый этап - формирование пакета документов
Следующий этап работы - формирование пакета документов для
последующего представления в регистрирующий орган. Тем, кто не имеет
соответствующего опыта, на данном этапе рекомендуем обратиться к
услугам профессионального юриста. Это необходимо потому, что
разработке учредительных документов следует уделить самое
пристальное внимание. На протяжении длительного периода
функционирования субъекта хозяйствования именно эти документы будут
определять качество принятия управленческих решений, а также
характер взаимоотношений, с одной стороны, между учредителями самого
юридического лица, с другой стороны - данного юридического лица с
партнерами в различных сферах деятельности и контролирующими
органами.
Для государственной регистрации коммерческих организаций (за
исключением крестьянских (фермерских) хозяйств, производственных
кооперативов, в том числе сельскохозяйственных производственных
кооперативов, потребительских кооперативов) учредители представляют
в регистрирующий орган:
1) заявление, оформленное в установленном порядке;
2) анкету установленного образца на каждого учредителя -
физическое лицо;
3) копию решения о создании коммерческой или некоммерческой
организации, утвержденного в установленном порядке, либо протокол
собрания учредителей (участников), содержащий такое решение;
4) учредительные документы (по два экземпляра копий устава и
(или) договора о совместной деятельности по созданию коммерческой
организации в случаях, когда законодательством предусмотрено
заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если
в соответствии с законодательством такое свидетельствование
требуется);
5) документы, подтверждающие формирование в соответствии с
законодательством уставного фонда коммерческой организации, с учетом
особенностей его формирования для отдельных организационно-правовых
форм (платежный или иной документ, подтверждающий внесение денежного
вклада в уставный фонд, заключение экспертизы о достоверности оценки
имущества в случае внесения неденежного вклада в уставный фонд);
6) документы, содержащие сведения о собственниках имущества
(учредителях, участниках) коммерческой организации - физических
лицах (копию трудовой книжки, заверенную по последнему месту работы,
копию пенсионного удостоверения, заверенную органом социального
обеспечения по месту жительства или иным органом в соответствии с
законодательством, справку органа занятости, если такие документы
имеются). Указанные документы не представляются при создании
открытых акционерных обществ;
7) нотариально засвидетельствованные копии учредительных
документов и свидетельства о государственной регистрации в одном
экземпляре, подтверждающие государственную регистрацию юридического
лица, выступающего в качестве учредителя (участника) коммерческой
организации;
8) гарантийное письмо или другой документ, подтверждающие
право на размещение коммерческой организации по месту нахождения, а
для частных унитарных предприятий, местонахождение которых
предполагается в жилых помещениях - документы, подтверждающие право
собственности на жилое помещение собственника имущества частного
унитарного предприятия, справку о составе семьи, заявление о
согласии всех совершеннолетних членов семьи на размещение в таком
помещении данного унитарного предприятия;
9) платежный документ, подтверждающий внесение платы за
государственную регистрацию.
Юридические лица действуют на основании устава (акционерные
общества, унитарные предприятия, производственные кооперативы) либо
учредительного договора и устава (общества с ограниченной
ответственностью, общества с дополнительной ответственностью) либо
только учредительного договора (коммандитное товарищество, полное
товарищество). Учредительный договор юридического лица заключается,
а устав утверждается его учредителями (участниками).
В учредительных документах юридического лица должны
определяться: наименование юридического лица, место его нахождения,
цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического
лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные
законодательством о юридических лицах соответствующего вида. В
учредительных документах унитарных предприятий, а в предусмотренных
законодательством случаях и иных коммерческих организаций, должен
быть определен предмет деятельности юридического лица.
Учредительными документами иных коммерческих организаций может быть
предусмотрен предмет их деятельности и в случаях, когда по
законодательству это не является обязательным.
В учредительном договоре учредители обязуются создать
юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его
созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его
деятельности. Договором определяются также условия и порядок
распределения между участниками прибыли и убытков, управления
деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из
его состава. В учредительный договор по согласию учредителей могут
быть включены и другие условия.
В учредительных документах самое тщательное внимание
необходимо обратить на структуру органов управления юридическим
лицом, компетенцию этих органов, порядок принятия ими решений.
Пробелы в регламентации этих вопросов приводят в ряде случаев к
трудноразрешимым ситуациям. Кроме того, необходимо учитывать, что
некоторые регистрирующие органы требуют подробно регламентировать в
уставах порядок прекращения деятельности коммерческой организации.
В учредительных документах юридического лица кроме сведений,
установленных законодательством, предусматриваются:
- виды деятельности, которые будут осуществляться
(осуществляются) коммерческой организацией, если их указание
предусмотрено актами законодательства. При этом данные виды
деятельности должны соответствовать наименованиям видов
деятельности, указанным в Общегосударственном классификаторе видов
экономической деятельности. Лицензируемые виды деятельности должны
быть изложены в полном соответствии с Перечнем видов деятельности,
на осуществление которых требуются специальные разрешения
(лицензии), утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от
14 июля 2003 г. № 17 «О лицензировании отдельных видов
деятельности»;
- сведения об обособленных подразделениях коммерческой
организации (представительствах, филиалах);
- субсидиарная ответственность:
а) участников общества с дополнительной ответственностью по
обязательствам общества в пределах, определяемых его учредительными
документами, но не менее чем в сумме, эквивалентной 1 200 евро;
б) участников полного товарищества и полных товарищей
коммандитного товарищества по обязательствам товарищества;
в) вкладчиков коммандитного товарищества по его обязательствам
в пределах сумм внесенных ими вкладов;
г) членов производственного кооператива, в том числе
сельскохозяйственного производственного кооператива, по
обязательствам кооператива в равных долях, если иное не определено в
его уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее величины
полученного годового дохода в производственном кооперативе, а также
в иных случаях, предусмотренных законодательством.
Несоответствие учредительных документов создаваемого
юридического лица требованиям законодательства влечет отказ в
государственной регистрации юридического лица.
На данной стадии учредители должны провести работу по
формированию уставного фонда юридического лица в порядке и размерах,
предусмотренных законодательством, и внести установленную плату (как
правило, в сумме, эквивалентной 60 евро) за государственную
регистрацию. Для внесения денежного вклада в уставный фонд
учредители юридического лица должны открыть в банке временный счет.
В отношении неденежного вклада в уставный фонд - получить заключение
экспертизы о достоверности оценки имущества.
Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме,
эквивалентной:
150 евро - для крестьянских (фермерских) хозяйств;
400 евро - для обществ с дополнительной ответственностью,
хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, в том
числе сельскохозяйственных производственных кооперативов, и казенных
предприятий;
800 евро - для унитарных предприятий, основанных на праве
хозяйственного ведения;
1 600 евро - для обществ с ограниченной ответственностью;
3 000 евро - для закрытых акционерных обществ;
12 500 евро - для открытых акционерных обществ.
Коммерческая организация, указавшая в своих учредительных
документах один из видов производственной деятельности, вправе
сформировать уставный фонд в размере не менее 50 % от минимального
размера уставного фонда, установленного для коммерческой организации
соответствующей организационно-правовой формы. Если такая
коммерческая организация в течение 6 месяцев со дня государственной
регистрации не осуществляет ни один из видов производственной
деятельности, указанных в ее учредительных документах, либо по
окончании второго и каждого последующего финансового года объем
реализованных этой организацией товаров (выполненных работ,
оказанных услуг) собственного производства составит менее половины
общего объема реализованных ею товаров (выполненных работ, оказанных
услуг), то указанная организация обязана в течение 6 месяцев
увеличить уставный фонд до минимального размера, установленного для
коммерческой организации соответствующей организационно-правовой
формы, и внести необходимые изменения в свои учредительные
документы.
Коммерческая организация, более 50 % учредителей (участников)
которой составляют инвалиды, либо коммерческая организация,
создаваемая организациями ветеранов, обществами инвалидов в форме
унитарного предприятия, вправе сформировать уставный фонд в размере
не менее 50 % от минимального размера уставного фонда,
установленного для коммерческой организации соответствующей
организационно-правовой формы. Если в составе учредителей
(участников) такой коммерческой организации число инвалидов
становится менее половины всех учредителей (участников), эта
организация обязана в течение одного месяца увеличить уставный фонд
до минимального размера, установленного для коммерческой организации
соответствующей организационно-правовой формы, и внести необходимые
изменения в свои учредительные документы.
Минимальные размеры уставных фондов коммерческих организаций
определяются в белорусских рублях исходя из установленного
Национальным банком официального курса белорусского рубля по
отношению к евро на первое число месяца, в котором учредительные
документы (изменения и дополнения) представляются в регистрирующие
органы.
На момент осуществления государственной регистрации уставный
фонд:
- банков, небанковских кредитно-финансовых организаций,
страховых организаций, акционерных обществ, а также унитарных
предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, должен быть
сформирован полностью;
- полных и коммандитных товариществ, обществ с ограниченной
ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью должен
быть внесен не менее чем наполовину;
- производственных кооперативов, в том числе
сельскохозяйственных производственных кооперативов, крестьянских
(фермерских) хозяйств должен быть внесен не менее чем на 10 %.
Оставшаяся часть уставного фонда коммерческих организаций,
указанных в двух предыдущих абзацах, должна быть внесена в течение
года со дня государственной регистрации.
Пятый этап - обращение в регистрирующий орган
Заключительная стадия работы - это, собственно, обращение в
регистрирующий орган за государственной регистрацией юридического
лица.
Государственная регистрация субъектов хозяйствования
производится по месту их нахождения. Государственная регистрация
осуществляется следующими регистрирующими органами:
- Национальным банком - банков и небанковских кредитно-
финансовых организаций;
- Министерством финансов - страховых организаций;
- администрациями свободных экономических зон - коммерческих
организаций в свободных экономических зонах, за исключением банков,
небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций;
- облисполкомами, Брестским, Витебским, Гомельским,
Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами - субъектов
хозяйствования, не указанных в трех предыдущих абзацах. Облисполкомы
вправе делегировать часть своих полномочий по государственной
регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и
распорядительным органам, а указанные горисполкомы - соответствующим
администрациям районов в городах.
Прием регистрирующим органом документов для государственной
регистрации создаваемой коммерческой организации осуществляется в
присутствии всех ее учредителей или участников (физических лиц,
представителей юридических лиц). При этом граждане предъявляют
документы, удостоверяющие личность, а также документы,
подтверждающие их полномочия, если они представляют интересы
юридического лица.
Государственная регистрация субъектов хозяйствования
осуществляется регистрирующими органами в месячный срок со дня
подачи всех необходимых для государственной регистрации документов.
В ряде случаев регистрирующий орган вправе продлить этот срок до 2
месяцев.
При принятии решения об отказе в государственной регистрации
субъектов хозяйствования регистрирующий орган в 5-дневный срок в
письменной форме сообщает об этом лицу, обратившемуся за такой
регистрацией.
Одновременно с работой по государственной регистрации
коммерческой организации учредителям целесообразно провести
необходимую работу по получению удостоверения руководителя
юридического лица, согласованию эскиза печати, а также формированию
пакетов документов для открытия расчетного и иных счетов, получения
разрешения на изготовление печати, постановки на учет в
соответствующих государственных организациях после получения
свидетельства о государственной регистрации. Это значительно
сэкономит их время и трудозатраты.
И в заключение обращаем внимание читателей на то
обстоятельство, что деятельность субъектов хозяйствования без
государственной регистрации является незаконной и запрещается.
Предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной
регистрации, влечет административную ответственность по ст. 154
Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях
(штраф до 50 базовых величин с возможностью конфискации), а при
определенных условиях - уголовную ответственность по ст. 233
Уголовного кодекса Республики Беларусь (наиболее суровая санкция - 7
лет лишения свободы с конфискацией имущества).
24.05.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 19, с.54
