Расчеты между субъектами хозяйствования - резидентами Республики Беларусь в иностранной валюте
РАСЧЕТЫ МЕЖДУ СУБЪЕКТАМИ
ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ - РЕЗИДЕНТАМИ
РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ
В ИНОСТРАННОЙ ВАЛЮТЕ
А.Л.ЧАЛЕНКО, юрист
АКБ «МинскКомплексБанк»
В соответствии со ст. 141 Гражданского кодекса Республики
Беларусь (далее - ГК) белорусский рубль, выступающий в качестве
национальной денежной единицы, является законным платежным
средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на
всей территории Республики Беларусь. Национальная денежная
единица является неотъемлемым атрибутом суверенитета любого
государства. Исходя из этого любое государство всячески
поддерживает свою национальную денежную единицу (национальную
валюту), в том числе и путем ограничения хождения на территории
данного государства иностранной валюты. В белорусском
законодательстве эта тенденция проявляется в существовании
строго разрешительного принципа использования иностранной валюты
в расчетах между резидентами Республики Беларусь.
Законодательным закреплением этого принципа является п. 2 ст.
298 ГК, в силу которого использование иностранной валюты, а
также платежных документов в иностранной валюте при
осуществлении расчетов на территории Республики Беларусь по
обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях,
определенных законодательством.
Перечень возможных случаев использования иностранной
валюты, ценных бумаг и платежных документов в иностранной валюте
в отношениях между резидентами определен в п. 4.1 Положения о
порядке проведения валютных операций на территории Республики
Беларусь от 1 августа 1996 г. № 768, утвержденного Национальным
банком, с изменениями и дополнениями (далее - Положение № 768)*.
Следует отметить, что определенный п. 4.1 Положения № 768
перечень разрешенных случаев использования иностранной валюты
между резидентами не является исчерпывающим. В силу подпункта
4.1.15 Положения № 768 использование иностранной валюты в
расчетах между резидентами допускается не только в случаях,
прямо установленных в п. 4.1 Положения № 768, но и в иных
случаях, установленных законодательными актами Республики
Беларусь, указами Президента либо Национальным банком. В
качестве примеров допустимых случаев расчетов между резидентами
в иностранной валюте, предусмотренных иными актами
законодательства, нежели Положением № 768, можно привести
следующие:
- при исполнении сделок купли-продажи (в том числе и на
вторичном рынке) векселей Национального банка, номинированных в
иностранной валюте (Указ Президента от 16 февраля 2000 г. № 63
«О ценных бумагах Национального банка, номинированных в
иностранной валюте», с изменениями и дополнениями);
- при проведении между юридическими лицами, их
обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями
- резидентами Республики Беларусь расчетов за природный газ,
нефть, другое углеводородное сырье, нефтепродукты, уголь,
сжиженный газ, электрическую энергию, импортируемые в Республику
Беларусь, а также за нефтепродукты и сжиженный газ,
произведенные (в том числе на белорусских предприятиях из
давальческого сырья) из импортируемых в Республику Беларусь
нефти и другого углеводородного сырья, за электрическую и
тепловую энергию, выработанную с использованием природного газа
и топочного мазута (п. 8 порядка расчетов между юридическими
лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь,
утвержденного Указом Президента от 29 июня 2000 г. № 359, с
изменениями и дополнениями (далее - Порядок расчетов № 359);
- при проведении расчетов, связанных с погашением банку-
резиденту задолженности по предоставленной отсрочке оплаты
векселя, номинированного в иностранной валюте или белорусских
рублях (п. 28 Правил проведения банками Республики Беларусь
операций с использованием векселей, утвержденных постановлением
Правления Национального банка от 31 января 2002 г. № 25);
- при проведении расчетов по уплате банку вознаграждения за
предоставленную отсрочку оплаты векселя, номинированного в
иностранной валюте и белорусских рублях (п. 28 вышеуказанных
Правил);
- при проведении расчетов, связанных с уплатой
вознаграждения за предоставленный заем, если в заем предоставлен
вексель, номинированный в иностранной валюте (п. 41
вышеуказанных Правил), и др.
Согласно п. 4.2 Положения № 768 проведение иных расчетов в
иностранной валюте между резидентами в каждом отдельном случае
допускается только с разрешения Национального банка (например,
при уплате банку лизинговых платежей по договорам финансового
лизинга, если объект лизинга был приобретен банком за
иностранную валюту - письмо Национального банка от 18 июля
2002 г. № 48-14/9443) либо при наличии у получателя средств в
иностранной валюте разрешения (лицензии) Национального банка на
осуществление данного вида операций (например, выдаваемые
Национальным банком туристическим компаниям лицензии на продажу
за безналичную иностранную валюту туров или авиабилетов
иностранных компаний).
В рамках настоящей статьи подробнее мы рассмотрим лишь
наиболее актуальные случаи расчетов в иностранной валюте между
субъектами хозяйствования - резидентами Республики Беларусь, не
являющимися банковскими учреждениями, в частности:
1) расчеты по посредническим договорам, связанным с
экспортом продукции;
2) расчеты поставщиков и субпоставщиков - резидентов
экспортируемой продукции;
3) расчеты, связанные с предоставлением и возвратом займов
в иностранной валюте юридическими лицами - резидентами друг
другу;
4) расчеты за импортируемые энергоносители и произведенную
из них продукцию.
В силу п. 4.3 Положения № 768 все расчеты между
юридическими лицами - резидентами в иностранной валюте
производятся на основании заключенных между ними договоров
(контрактов), выписанных счетов и других документов в
соответствии с законодательством Республики Беларусь. Возникает
вопрос, на основании каких договоров и документов должны
действовать белорусские субъекты хозяйствования, чтобы
воспользоваться возможностью осуществить расчеты в иностранной
валюте.
1. Расчеты между юридическими лицами -
резидентами в иностранной валюте
по посредническим договорам
Согласно подпункту 4.1.12 Положения № 768 использование
иностранной валюты, ценных бумаг и платежных документов в
иностранной валюте между юридическими лицами - резидентами
допускается при расчетах посреднических организаций,
осуществляющих операции по реализации товаров нерезидентам, с
поставщиками - производителями экспортной продукции. Для
правильного толкования данного подпункта необходимо обратить
внимание на два существенных момента: кто согласно белорусскому
законодательству понимается под посредником (посреднической
организацией), осуществляющим операции по реализации товаров
нерезидентам; как подтверждается статус поставщика -
производителя экспортной продукции.
Во избежание проблем с контролирующими органами следует
принимать во внимание, что в соответствии с законодательством
факт отнесения субъекта хозяйственной деятельности к категории
производителя (в том числе и для применения подпункта 4.1.12
Положения № 768) должен быть документально подтвержден. Пунктом
6 Положения об отнесении продукции (работ, услуг) к продукции
(работам, услугам) собственного производства, утвержденного
постановлением Совета Министров от 17 декабря 2001 г. № 1817,
принадлежность к продукции (работам, услугам) собственного
производства подтверждается сертификатом, выдаваемым в
установленном порядке Белорусской торгово-промышленной палатой,
унитарными предприятиями Белорусской торгово-промышленной
палаты, их представителями и филиалами. Порядок и условия выдачи
сертификата продукции собственного производства определены
Инструкцией о порядке оформления и выдачи сертификатов продукции
собственного производства, утвержденной постановлением
Министерства иностранных дел, Министерства экономики и
Министерства по налогам и сборам от 31 января 2002 г. № 1/30/6.
Действующее белорусское валютное законодательство исходит
из того, что при применении нормы подпункта 4.1.12 Положения №
768 под посреднической организацией следует понимать белорусское
юридическое лицо, действующее в интересах предприятия -
производителя экспортной продукции на основании заключенного
между ними договора комиссии или поручения. Еще в 1992 году
Национальный банк разъяснил, что договором, придающим одной из
сторон статус посредника, является договор комиссии или
поручения. На посреднический характер договоров поручения и
комиссии указывает и подпункт 2.3 Указа Президента от 2 июня
1997 г. № 311 «О совершенствовании порядка обязательной продажи
иностранной валюты», с изменениями и дополнениями (далее - Указ
№ 311).
В силу п. 1 ст. 880 ГК по договору комиссии одна сторона
(комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента)
за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего
имени, но за счет комитента. Таким образом, при заключении
договора комиссии между предприятием - производителем экспортной
продукции и фирмой-посредником последняя обязуется заключить от
своего имени договор купли-продажи (поставки) с нерезидентом,
получить иностранную валюту на свои счета и в течение
определенного срока перечислить полученную от реализации
продукции иностранную валюту на счета производителя продукции.
При этом именно на комиссионера возлагаются все обязанности
экспортера в соответствии с Указом Президента от 4 января 2000
г. № 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля
внешнеторговых операций», с изменениями и дополнениями (далее -
Указ № 7) (оформление в необходимых случаях паспорта сделки,
статистической декларации, получение валютной выручки на свой
счет от реализации экспортированной продукции и т.д.). Это
обусловлено тем, что, заключив с нерезидентом внешнеторговый
договор от своего имени (хоть и за счет комитента-
производителя), именно данное юридическое лицо приобретает
статус экспортера со всеми вытекающими отсюда последствиями.
Несколько иная ситуация складывается при заключении между
производителем и посредником договора поручения. В силу ст. 861
ГК по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется
совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя)
определенные юридические действия. Права и обязанности по
сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у
доверителя, т.е. в случае заключения между производителем и
посредником договора поручения, предусматривающего заключение с
нерезидентом сделок по продаже ему продукции от имени и за счет
производителя, все функции экспортера должен выполнять
непосредственно производитель продукции, а не посредник,
действующий на основании договора поручения. Таким образом,
использование конструкции договора поручения при реализации
подпункта 4.1.12 Положения №768 представляется, на наш взгляд,
невозможным, так как в случае, если выручку от экспорта
продукции будет получать на свои счета поверенный (посредник),
то доверителем (производителем) будет нарушен подпункт 2.2 Указа
№ 7, предусматривающий, что поступление денежных средств от
экспорта товаров (работ, услуг) осуществляется только на счета
экспортеров.
Таким образом, на наш взгляд, для расчетов в иностранной
валюте между посредником-экспортером и резидентом -
производителем экспортной продукции в порядке, установленном
подпунктом 4.1.12 Положения № 768, возможно использование
конструкции договора комиссии.
В силу ст. 889 ГК по исполнении поручения комиссионер
обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное
по договору комиссии. Сроки, цену продажи товара и счета, на
которые посредник должен перечислить производителю полученную
валюту, стороны должны установить в заключенном между ними
договоре комиссии. При поступлении валютной выручки за
экспортируемую продукцию в свободноконвертируемой валюте или
российских рублях на основании подпункта 2.3 Указа № 311 и п.
2.17 Инструкции о порядке обязательной продажи средств в
иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и
индивидуальными предпринимателями, утвержденной постановлением
Правления Национального банка от 20 декабря 1999 г. № 29.10, с
изменениями и дополнениями (далее - Инструкция об обязательной
продаже), комиссионер имеет право не осуществлять обязательную
продажу части поступающей валютной выручки. В соответствии с
вышеуказанными нормативными актами не подлежит обязательной
продаже иностранная валюта, поступившая на счета юридических лиц
и предпринимателей и подлежащая перечислению нерезидентам либо
резидентам Республики Беларусь в предусмотренных
законодательством случаях, в ходе выполнения первыми
посреднических функций по договорам поручения и комиссии.
Следует заметить, что в данном случае не подлежат обязательной
продаже и должны быть перечислены производителю суммы именно в
той валюте, в которой они поступили комиссионеру-посреднику. В
случае же, если договором между посредником и производителем
предусмотрены расчеты за поставленную на экспорт продукцию в
валюте, отличной от получаемой посредником, то поступившая
последнему по экспортному контракту с нерезидентом валюта должна
быть направлена на проведение обязательной продажи в обычном
порядке. Например, если условиями договора комиссии предусмотрен
расчет с производителем в долларах США, то с суммы полученных за
экспорт евро посредник должен произвести обязательную продажу.
За выполнение поручения на основании договора комиссии
комитент уплачивает комиссионеру комиссионное вознаграждение в
размере, предусмотренном в договоре. Данное вознаграждение может
быть получено комиссионером также в иностранной валюте, но не
путем перечисления суммы комиссионного вознаграждения в валюте
со счета комитента на счет комиссионера (такого разрешенного
случая расчетов в иностранной валюте между резидентами нет), а
путем удержания данных сумм из средств, причитающихся комитенту.
Так, в силу ст. 887 ГК комиссионер вправе удержать причитающиеся
ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему
за счет комитента. Фактических расчетов с использованием
иностранной валюты (ее движения) между резидентами в
рассматриваемом случае нет. Таким образом, посредник получает
вознаграждение за исполнение поручения в иностранной валюте из
сумм, поступивших от нерезидента, не нарушая законодательства о
расчетах в иностранной валюте между резидентами. В связи с этим
советуем сторонам в условии договора комиссии между
производителем и посредником о порядке уплаты комиссионного
вознаграждения отразить, что комиссионер удерживает суммы
причитающегося ему комиссионного вознаграждения из сумм,
подлежащих перечислению комитенту. Следует заметить, что
вышеуказанная льгота по обязательной продаже не будет
распространяться на суммы комиссионного вознаграждения,
удерживаемые посредником (комиссионером) за выполнение поручения
комитента по реализации товаров на экспорт.
Таким образом, для возможности осуществления расчетов в
иностранной валюте с поставщиком - производителем экспортной
продукции организация-посредник, осуществляющая операции по
реализации товаров первого нерезидентам, должна заключить с
данным производителем договор комиссии, условия которого должны
четко соответствовать требованиям гражданского и валютного
законодательства, предусматривать обязанность комиссионера
перечислять поступившие ему от экспорта суммы в той же валюте
комитенту (за исключением сумм комиссионного вознаграждения).
Помимо этого договор может предусматривать возможность удержания
сумм комиссионного вознаграждения из причитающихся комитенту
сумм.
2. Расчеты в иностранной валюте между
резидентом-поставщиком и субпоставщиком
продукции, поставленной на экспорт
Согласно подпункту 4.1.8 Положения № 768 использование
иностранной валюты между юридическими лицами - резидентами
допускается при расчетах между поставщиками и субпоставщиками
продукции (работ, услуг) на экспорт.
Очевидно, что в данном случае имеет место ситуация, когда
одно лицо - поставщик является держателем экспортного контракта
(экспортером) с нерезидентом на поставку товаров (работ, услуг)
либо на изготовление и поставку товаров, а другое - резидент
поставляет ему при этом какие-либо запчасти, иные компоненты для
изготовления данной экспортной продукции. В соответствии с
подпунктом 2.16 Указа № 7 вышеуказанный поставщик является
экспортером, поставляет по внешнеторговому контракту продукцию
нерезиденту и получает экспортную выручку в виде оплаты
нерезидентом поставленной ему продукции. После получения
экспортной выручки поставщик-экспортер производит расчет со
своими поставщиками сопутствующих деталей (узлов, запчастей),
использованных для производства экспортируемой продукции. Для
правомерного применения подпункта 4.1.8 Положения № 768 (когда
допускаются расчеты между резидентами в иностранной валюте)
важно четко определить, что же в данной норме понимается под
терминами «поставщик» и «субпоставщик».
Следует отметить, что гражданское законодательство
Республики Беларусь (ни ГК, ни иные акты законодательства) не
содержит понятий «поставщик» и «субпоставщик». Положение № 768,
устанавливающее разрешенный случай расчетов между резидентами,
также не содержит определений данных терминов. Исходя из этого,
на наш взгляд, при определении данного понятия необходимо по
аналогии руководствоваться признаками данного термина,
содержащимися в нормативных документах и разъяснениях
Национального банка по вопросам валютного регулирования (это
можно обосновать и тем, что Положение № 768 также входит в
систему актов валютного законодательства).
Так, из подпункта 2.12 Инструкции об обязательной продаже
следует, что субпоставщиком (субподрядчиком) в рассматриваемом
случае является лицо, которое передает поставщику (подрядчику)
продукцию (выполняет работы, оказывает услуги), являющуюся
составной частью экспортируемой продукции (работы, услуги), с
последующим распределением между поставщиком (подрядчиком) и
субпоставщиком (субподрядчиком) средств, полученных от экспорта
этой продукции (работы, услуги).
Согласно п.1 письма Национального банка от 11 августа 1997
г. № 31005/2981 «Об обязательной продаже валютных поступлений»
не подлежит обязательной продаже иностранная валюта, полученная
поставщиками (подрядчиками) - резидентами Республики Беларусь от
экспорта продукции (работ, услуг) собственного производства на
принадлежащие им счета и направленная в течение 5 дней
субпоставщикам (субподрядчикам) - резидентам Республики
Беларусь, поставляющим им комплектующие изделия для производства
продукции на экспорт или выполняющим для них работы (оказывающим
услуги). Следует обратить внимание, что предусмотренная
подпунктом 2.12 Инструкции об обязательной продаже льгота
поставщика-экспортера по обязательной продаже может иметь место
только при перераспределении между поставщиком и субпоставщиком
выручки от экспорта продукции собственного производства
поставщика (т.е. статус продукции собственного производства
должен быть подтвержден в вышеуказанном порядке сертификатом
БелТТП). Однако Положение № 768 не ставит возможность расчетов в
иностранной валюте между поставщиком и субпоставщиком -
резидентами в зависимость от отнесения экспортируемой
поставщиком продукции, изготовленной с использованием
поставленных субпоставщиком комплектующих (материалов), к
продукции собственного производства. Исходя из этого факт
неподтверждения сертификатом БелТТП экспортируемой поставщиком-
экспортером продукции собственного производства, на наш взгляд,
не влечет за собой невозможность расчетов в иностранной валюте
поставщика с субпоставщиками в вышеуказанных случаях. Однако
такие расчеты между поставщиком и субпоставщиком будут возможны
только после проведения обязательной продажи части поступившей
поставщику-экспортеру иностранной валюты.
Подводя итог, можно сказать, что, если предприятиями-
резидентами изготавливаются узлы изделия, поставляются
комплектующие на основании заключенных с поставщиком-экспортером
договоров поставки (купли-продажи), данные предприятия являются
субпоставщиками в соответствии с подпунктом 4.1.8 Положения №
768. Также субпоставщиком согласно подпункту 4.1.8 Положения №
768 является резидент, выполняющий для другого резидента-
экспортера работы (оказывающий услуги) в качестве составляющей
части для выполнения работ (оказания услуг) на экспорт. В данных
случаях расчеты за поставленные составные части продукции, а
также за выполненные работы (услуги) как части экспортируемых
работ (услуг) по заключаемым с ними договорам могут
производиться в иностранной валюте. При этом субпоставщик,
получивший иностранную валюту от поставщика-экспортера в
результате перераспределения валютной выручки, производит
обязательную продажу в установленном порядке от суммы средств,
поступивших ему от поставщика.
На наш взгляд, важным условием, при котором допускаются
вышеуказанные расчеты, является указание в договоре между
резидентами, по которому осуществляются расчеты в иностранной
валюте, что субпоставщиком поставщику передается продукция
(выполняется работа, оказывается услуга), являющаяся составной
частью экспортируемой поставщиком продукции (работы, услуги)
(для применения льготы по обязательной продаже - экспортируемой
поставщиком продукции собственного производства). Также
рекомендуем в договорах с субпоставщиками указывать, что расчеты
между поставщиком и субпоставщиком за поставленные комплектующие
(выполненные работы, оказанные услуги) для производства
экспортной продукции производятся за счет распределения между
ними средств, полученных от экспорта этой продукции (работы,
услуги) поставщиком. Кроме того, следует обратить внимание, что
согласно подпункту 4.1.8 Положения № 768 вышеуказанные расчеты
могут производиться только из валютной выручки, остающейся в
распоряжении экспортеров после оплаты продукции (работ, услуг)
нерезидентом, т.е. после ее поступления на счет экспортера.
Расчеты в иностранной валюте с субпоставщиками-резидентами
авансом либо за счет иных средств поставщика, например,
поступивших от иных экспортных контрактов (в которых не были
использованы составляющие данного субпоставщика), производиться
не могут.
При разграничении использования случаев расчетов между
резидентами в иностранной валюте по посредническим договорам
(подпункт 4.1.12 Положения № 768) и по экспортной субпоставке
(подпункт 4.1.8 Положения № 768) во внимание необходимо
принимать два критерия:
1) вид договора между резидентами, на основании которого
производятся расчеты в валюте между ними. В первом случае это
договор комиссии. Во втором случае отношения между поставщиком и
субпоставщиком строятся на основании договора поставки, подряда,
оказания услуг;
2) производится ли экспортером до экспорта изменение
состояния товара, полученного от резидента. В случае
посредничества (подпункт 4.1.12 Положения № 768) посредник не
изменяет свойства продукции, изготовленной производителем, а
продает ее нерезиденту в том же виде. В случае субпоставки
экспортер-поставщик использует полученную от субпоставщика
продукцию (услуги, работы) для своего производственного
процесса, используя их для изготовления своей экспортной
продукции (оказания услуг, выполнения работ). Таким образом,
продукт субпоставщика видоизменяется поставщиком-экспортером до
передачи нерезиденту при экспорте.
3. Расчеты между резидентами в
иностранной валюте по предоставлению
и возврату валютного займа
между резидентами
Согласно подпункту 4.1.11 Положения № 768 допускается
использование иностранной валюты при расчетах между резидентами
- субъектами хозяйствования, не являющимися уполномоченными
банками, по получению и возврату займов в иностранной валюте.
Согласно ст. 760 ГК по договору займа одна сторона
(заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику)
деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а
заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег
(сумму займа) или равное количество других полученных им вещей
того же рода и качества. В силу ст. 762 ГК, если иное не
предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец
имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в
размерах и порядке, определенных договором. Таким образом, ГК
устанавливает презумпцию возмездности займа. Иное условие (о
беспроцентности займа) может быть установлено законодательством
или договором.
В силу п. 2.10 Положения № 768 юридические лица -
резиденты, не являющиеся уполномоченными банками и не имеющие
задолженности по кредитам перед уполномоченными банками
Республики Беларусь, вправе за счет собственных средств и в
пределах собственных средств в иностранной валюте предоставлять
иным юридическим лицам - резидентам займы в иностранной валюте
на основании заключенных между ними договоров. Займы могут
предоставляться только на бесплатной основе. Предоставление
займов осуществляется путем перечисления иностранной валюты со
счета заимодавца на счет заемщика. Таким образом, п. 2.10
Положения № 768 устанавливает дополнительные условия для займов,
предоставляемых в иностранной валюте одним юридическим лицом -
резидентом другому юридическому лицу - резиденту (в том числе и
устанавливает исключение из общего правила о возмездности
займа). Несоблюдение таких условий может повлечь за собой
признание такого займа случаем расчетов между резидентами в
иностранной валюте, не предусмотренным законодательством. А
несанкционированный случай расчетов между резидентами в
иностранной валюте может повлечь за собой применение достаточно
серьезных штрафных санкций (подробнее о них будет указано ниже).
Исходя из вышеизложенного условиями предоставления займа в
иностранной валюте одним юридическим лицом - резидентом другому
являются:
1) отсутствие задолженности у заимодавца по кредитам перед
уполномоченными банками Республики Беларусь. Под уполномоченными
банками в валютном законодательстве понимаются банки, являющиеся
таковыми в соответствии с законодательством Республики Беларусь
и имеющие соответствующую лицензию Национального банка на
осуществление операций с иностранной валютой. При этом следует
обратить внимание на то, что Положение № 768 указывает на
отсутствие у заимодавца задолженности по кредитам независимо от
валюты полученного от уполномоченного банка кредита (т.е. не
только по кредитам в иностранной валюте, но и по кредитам в
белорусских рублях). На наш взгляд, в данном случае под
задолженностью необходимо понимать не просто наличие на момент
предоставления займа у заимодавца непогашенной задолженности по
кредитам банков, а именно наличие просроченной задолженности
(когда заимодавец не выполнил своевременно свои обязательства по
возврату);
2) рассматриваемые займы выдаются только за счет
собственных средств и в пределах собственных средств. Под
собственными средствами необходимо понимать не все денежные
средства, находящиеся в собственности заимодавца, а только ту их
часть, относительно которой у заимодавца отсутствуют
обязательства по возврату (т.е. не привлеченные от других лиц на
возвратной основе). В противном случае, когда заимодавец выдает
валютный заем за счет привлеченных средств, в его деятельности
возникают признаки банковской деятельности, предусмотренные
ст.14 Банковского кодекса Республики Беларусь (осуществление в
совокупности банковских операций по привлечению и размещению
денежных средств);
3) основанием выдачи и возврата рассматриваемого займа
выступает заключенный между юридическими лицами - резидентами
договор займа. Согласно ст. 761 ГК в случаях, когда заимодавцем
является юридическое лицо, договор займа должен быть заключен в
письменной форме независимо от суммы. При этом, на наш взгляд,
так как ГК четко не указывает, что договор займа должен быть
заключен в форме одного документа, составленного и подписанного
сторонами, возможно заключение его и путем обмена письмами и
иными способами, предусмотренными частью второй ст. 404 ГК;
4) рассматриваемые займы могут предоставляться только на
бесплатной основе, т.е. условие о процентах не может
предусматриваться данным договором займа. Более того, учитывая
вышеуказанную презумпцию возмездности займа, предусмотренную ГК,
сторонам необходимо прямо предусмотреть в рассматриваемом
договоре займа, что он является беспроцентным. В противном
случае он будет возмездным в силу ГК. Наличие в таком договоре
условия о процентах (либо неуказание в нем, что он является
беспроцентным) позволяет рассмотреть подобный заем как заем в
иностранной валюте, предоставленный на условиях иных, нежели
предусмотренные законодательством. В результате чего он может
быть квалифицирован как неразрешенный случай расчетов между
резидентами в иностранной валюте;
5) предоставление займов осуществляется путем перечисления
иностранной валюты со счета заимодавца на счет заемщика. Всякое
условие о порядке выдачи займа путем перечисления иностранной
валюты на счет третьего лица (например, на счет контрагента
заемщика за поставленные заемщику товары (работы, услуги))
является ничтожным ввиду противоречия его ст. 298 ГК и п. 2.10
Положения № 768, а подобный платеж заимодавцем третьему лицу
будет не разрешенным законодательством случаем использования
иностранной валюты между резидентами. Несмотря на то, что п.
2.10 Положения № 768 регулируется только предоставление займа со
счета заимодавца на счет заемщика, на наш взгляд, возврат такого
займа также должен проводиться путем перечисления со счета
заемщика (а не третьего лица) на счет заимодавца.
Таким образом, возможность предоставления валютного займа
одним юридическим резидентом другому юридическому лицу -
резиденту предусмотрена только на определенных п. 2.10 Положения
№ 768 условиях.
4. Расчеты в иностранной валюте
между юридическими лицами - резидентами
за импортированные в Республику
Беларусь энергоносители
Согласно п.8 Порядка расчетов № 359 разрешено производить
расчеты в иностранной валюте между юридическими лицами, их
обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями
- резидентами Республики Беларусь за природный газ, нефть,
другое углеводородное сырье, нефтепродукты, уголь, сжиженный
газ, электрическую энергию, импортируемые в Республику Беларусь,
а также за нефтепродукты и сжиженный газ, произведенные (в том
числе на белорусских предприятиях из давальческого сырья) из
импортируемых в Республику Беларусь нефти и другого
углеводородного сырья, за электрическую и тепловую энергию,
выработанную с использованием природного газа и топочного мазута
(далее по тексту мы будем использовать для всех видов
вышеуказанных товаров общий термин «энергоносители»).
Из вышеуказанного можно сделать вывод, что Порядок расчетов
№ 359 разрешает расчеты в иностранной валюте именно между
юридическими лицами и предпринимателями, т.е. оптовиками, но не
распространяет данное разрешение на случаи розничной торговли
нефтепродуктами и иными энергоносителями. Следует напомнить, что
в случае, когда речь идет о торговле нефтепродуктами, согласно
постановлению Кабинета Министров от 21 августа 1995 г. № 456, с
изменениями и дополнениями, оптовая торговля нефтепродуктами
подлежит лицензированию Белорусским государственным концерном по
нефти и химии.
В рассматриваемом случае важное значение приобретает
толкование термина «импортируемый» в контексте выше-указанного
пункта Порядка расчетов № 359. Очевидно, что в контексте Порядка
расчетов № 359 под разрешением использовать иностранную валюту в
расчетах между резидентами за импортируемые энергоносители и
продукты их переработки понимается иной случай, чем случай
импорта энергоносителей импортером по договору с нерезидентом.
Это вытекает из того, что возможность расчетов по импорту в
иностранной валюте резидента с нерезидентом, в том числе и за
импортируемые энергоносители, и так предусмотрена в качестве
общего правила иными актами законодательства, в частности, п.
3.1 Положения № 768. Исходя из этого, на наш взгляд, разрешенным
случаем расчетов в контексте п. 8 Порядка расчетов № 359
является случай, когда импортер, импортировавший энергоносители
по договору с нерезидентом в Республику Беларусь, продает данные
энергоносители другому юридическому лицу (предпринимателю) -
резиденту за иностранную валюту. В случае же, если резидент,
который приобрел энергоносители у резидента-импортера за
иностранную валюту, в свою очередь решит перепродать данные
энергоносители третьему лицу, вряд ли уже можно говорить о том,
что они «импортируемые». Сделка между двумя данными резидентами
уже не является импортом и не связана с импортом товара
импортером в Республику Беларусь. Импортер, ввезший
энергоносители в Республику Беларусь, уже не участвует в данных
отношениях, а энергоносители, продаваемые одним резидентом (не
импортером) другому, не связаны с импортом. Следовательно, на
наш взгляд, расчеты за них между резидентами в иностранной
валюте производиться не могут.
В связи с вышеизложенным в качестве документов,
подтверждающих правомерность использования иностранной валюты
между резидентами в рассматриваемом случае, которые
представляются плательщиком в банк при проведении платежа, на
наш взгляд, могут выступать: соответствующий договор (поставки,
купли-продажи и т.д.), товарно-транспортные документы, а также
документы, подтверждающие импорт данных энергоносителей
продавцом-импортером в Республику Беларусь (таможенные либо
статистические декларации).
Следует отметить, что в силу Порядка расчетов № 359 расчеты
в иностранной валюте могут осуществляться не только
непосредственно за импортируемые энергоносители, указанные в п.
8 Порядка расчетов № 359, но и за продукты их переработки (в том
числе на белорусских предприятиях из давальческого сырья). Таким
образом, если для давальческой переработки сырье в виде
энергоносителей ввозит резидент Республики Беларусь, то
полученные из данного сырья продукты переработки он вправе
реализовывать за иностранную валюту на территории Республики
Беларусь другим резидентам. При этом следует учесть, что Порядок
расчетов № 359, разрешая продавать за иностранную валюту
полученные из давальческого сырья энергоносители, не дает
разрешение на расчеты в иностранной валюте между резидентами за
осуществляемую переработку. А значит, несмотря на то, что
допускается осуществлять в иностранной валюте расчеты и с
нерезидентом за импортируемое сырье, и с покупателями-
резидентами за продукты переработки данного сырья, расчеты с
перерабатывающим предприятием - резидентом могут производиться
только в белорусских рублях (если не получено разрешение
Национального банка).
5. Ответственность за нарушение
правил расчетов в иностранной
валюте между резидентами
Следует отметить, что государство, жестко ограничивая сферу
применения иностранной валюты на территории Республики Беларусь,
определяет в законодательстве достаточно серьезные последствия
нарушения установленных правил валютного регулирования, в
частности, правил об использовании иностранной валюты в расчетах
между резидентами в не разрешенных законодательством случаях.
Во-первых, за нарушение правил об использовании в расчетах
иностранной валюты между резидентами законодательством
Республики Беларусь установлена экономическая ответственность в
виде штрафных санкций. Так, согласно подпункту 2.11 Указа № 7
несанкционированное использование иностранной валюты или ценных
бумаг в иностранной валюте в расчетах между резидентами
Республики Беларусь может повлечь применение штрафных санкций в
размере до 100 процентов суммы платежа с плательщика и
получателя (с каждого). Под несанкционированным использованием
иностранной валюты или ценных бумаг в иностранной валюте в
расчетах между резидентами Республики Беларусь в контексте Указа
№ 7 необходимо понимать использование иностранной валюты между
ними в случаях, порядке и на условиях, прямо не разрешенных
валютным законодательством.
Во-вторых, в случае указания в договоре между резидентами
условий об использовании иностранной валюты между ними в прямо
не предусмотренных законодательством случаях речь может идти о
негативных гражданско-правовых последствиях в виде ничтожности
сделки либо о ничтожности условий договора, предусматривающих
такие расчеты. Так, согласно ст. 169 ГК сделка, не
соответствующая требованиям законодательства, ничтожна, если
законодательный акт не устанавливает, что такая сделка оспорима
или не предусматривает иных последствий нарушения. Использование
же иностранной валюты в расчетах между резидентами в случаях,
порядке и на условиях, прямо не предусмотренных
законодательством, противоречит п. 2 ст. 298 ГК. В свою очередь,
установление факта ничтожности сделки и применение последствий
ничтожности в виде двусторонней реституции (это может быть
сделано только в судебном порядке) может повлечь за собой для
субъекта хозяйствования негативные последствия в виде требований
соответствующих органов об изменении финансовых показателей
деятельности предприятия, основанных на ничтожной сделке
(например, уменьшение суммы понесенных на основании ничтожной
сделки затрат, включенных в себестоимость). Следует отметить,
что на сегодняшний день в судебной практике имеется и другая
точка зрения на применение ст.169 ГК. Согласно данной точке
зрения в случае если законодательным актом установлены иные
последствия того или иного нарушения в виде экономической
ответственности (применительно к рассматриваемой ситуации -
вышеуказанная санкция, предусмотренная подпунктом 2.11 Указа
№ 7), то оснований для признания такого условия договора
недействительным нет. Исходя из данной позиции наличие нормы,
устанавливающей экономическую ответственность за то или иное
нарушение предписаний законодательства, исключает применение
гражданско-правовых последствий недействительности сделки, что,
на наш взгляд, вряд ли можно признать обоснованным.
_____________________________
* В данной статье нами не будут рассматриваться случаи
расчетов с использованием наличной иностранной валюты между
резидентами, так как использование наличной иностранной валюты
осуществляется по особым правилам, нежели закрепленным в
Положении № 768, и регулируется специальным законодательством, в
частности, Положением об использовании наличной иностранной
валюты на территории Республики Беларусь от 2 июня 1998 г. № 51,
утвержденным Национальным банком, с изменениями и дополнениями.
Также не будут рассматриваться в статье случаи
использования между резидентами ценных бумаг в иностранной
валюте, так как с учетом особенностей их правового статуса
законодательством для них могут быть установлены особые правила.
При этом следует учитывать, что разрешенные п. 4.1 Положения №
768 случаи использования иностранной валюты между резидентами
распространяются и на случаи использования ценных бумаг в
иностранной валюте между резидентами.
16.12.2002 г.
Вестник Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, 2002 г., № 47, с.72
