СРОКИ ПРОВЕДЕНИЯ ВНЕШНЕТОРГОВЫХ
ОПЕРАЦИЙ И ПОРЯДОК ИХ ПРОДЛЕНИЯ
Р.Р.Томкович,
начальник отдела правового обслуживания
Гоперу ОАО «Белинвестбанк»
При заключении внешнеторговых договоров необходимо строго
соблюдать установленные законодательством предельные сроки
исполнения обязательств, а в случае необходимости - заблаговременно
обращаться в уполномоченные на то государственные органы за
продлением сроков проведения соответствующих операций.
Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК) указывает,
что стороны свободны в выборе условий договора, не противоречащих
законодательству. Однако принцип свободы договора, установленный ст.
391 ГК, неприменим в части валютных, налоговых и таможенных правил
их совершения. Внешнеторговая сделка должна соответствовать
императивным нормам валютного, налогового и таможенного
законодательства. Поэтому даже указание во внешнеторговом договоре,
что он подчиняется праву иного государства, нежели Республика
Беларусь, не освобождает резидента Республики Беларусь от
ответственности за несоблюдение публично-правовых норм
законодательства о внешнеторговой деятельности, валютном
регулировании, таможенного и налогового законодательства.
Необходимо также учитывать, что вследствие применения
законодателем в том числе временного критерия при разграничении
текущих валютных операций и валютных операций, связанных сдвижением
капитала, в случае просрочки платежа по текущей операции она может
быть переквалифицирована в операцию, связанную с движением капитала.
Резидентам можно порекомендовать в тех случаях, когда в
процессе исполнения сделки становится очевидно, что реальный срок ее
исполнения будет превышать тот, который позволял отнести операцию к
текущей, заранее (до истечения такого срока) обратиться в
Национальный банк (а при необходимости - до этого в Министерство
торговли) для получения разрешения на проведение соответствующей
операции.
Общие правила определения сроков проведения внешнеторговых операций
При согласовании с контрагентом в заключаемом внешнеторговом
договоре сроков исполнения обязательств необходимо соблюдать
предельные сроки проведения внешнеторговых операций, установленные
Указом Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. № 7 «О
совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых
операций» (далее - Указ). Порядок же определения этих сроков имеет
определенные особенности.
Согласно подп. 2.6 Указа юридические лица и индивидуальные
предприниматели обязаны обеспечить по внешнеэкономическим операциям:
поступление денежных средств от экспорта товаров (работ,
услуг) не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров,
выполнения работ, оказания услуг, а от экспорта по договорам
комиссии товаров (работ, услуг), произведенных резидентами
Республики Беларусь, - не позднее 180 календарных дней.
Применение договора комиссии в целях экспорта товаров может
иметь место по меньшей мере в следующих случаях:
а) резидент (комитент) передает товар другому резиденту
(комиссионеру) для его дальнейшей продажи нерезидентам. В этом
случае отношения комитента и комиссионера не являются
внешнеторговыми и подчиняются общим правилам, установленным
законодательством Республики Беларусь для соответствующих сделок
между резидентами (ст. 880-894 ГК). К отношениям же комиссионера и
покупателя (нерезидента) по договору купли-продажи (поставки) в
полной мере применяется законодательство о внешнеторговой
деятельности и, в частности, Указ. Выступая в качестве продавца
(т.е. экспортера), комиссионер обязан обеспечить поступление выручки
от экспорта в течение 90 календарных дней с даты отгрузки товаров;
б) резидент-комитент может передать товар по договору
комиссии нерезиденту-комиссионеру, который в дальнейшем будет
заключать сделки по продаже указанного товара. В таком случае
применительно к Указу резидент-комитент будет рассматриваться в
качестве экспортера и он должен обеспечить:
- поступление выручки не позднее 90 календарных дней с даты
отгрузки товара, а если экспортируются товары, произведенные
резидентами Республики Беларусь, не позднее 180 календарных дней с
даты отгрузки товаров;
- выполнение работ, оказание услуг по импорту не позднее 90
календарных дней с даты проведения платежа за выполненные работы,
оказанные услуги;
- поступление товаров по импорту не позднее 60 календарных
дней с даты проведения платежа за товары;
- поступление товаров, выполнение работ, оказание услуг при
неденежной форме прекращения обязательств по двустороннему
внешнеторговому договору (за исключением договоров, по которым
осуществляется уступка требования или перевод долга),
предусматривающему эквивалентный обмен товарами, либо иным
операциям, по которым поставляются сырье, материалы, комплектующие
изделия, полуфабрикаты, оборудование и энергоносители, используемые
для собственного производства, не позднее 60 календарных дней с даты
их каждой экспортной отгрузки.
Необходимо обратить внимание на то, что указанные сроки
установлены для тех случаев, когда обязательства по внешнеторговому
договору исполняет сначала резидент Республики Беларусь, а затем
нерезидент (например, сначала резидент поставил товар, а затем
нерезидент его оплачивает или сначала резидент произвел
предварительную оплату, а после этого нерезидент поставляет товар).
Если же обязательства сначала исполняет нерезидент, а затем резидент
(например, нерезидент произвел предварительную оплату в пользу
резидента, а резидент будет осуществлять отгрузку через 120 дней
либо нерезидент поставил резиденту Республики Беларусь товар, а
резидент его оплатит через 100 дней), то законодательство Республики
Беларусь не ограничивает резидентов в проведении таких операций, за
исключением тех случаев, когда соответствующая операция может быть
квалифицирована как связанная с движением капитала. Более того, даже
если срок проведения соответствующих операций превышает 180 дней, их
разрешается проводить без получения дополнительных разрешений
Национального банка (подробнее см. далее).
Это обусловлено тем, что законодательство Республики Беларусь
о валютном регулировании, как и законодательство подавляющего
большинства государств, направлено на защиту своих интересов, а
именно на недопущение безвалютного экспорта либо экспорта со
значительными отсрочками платежа (что, по сути, представляет
кредитование экономики государства импортера), а также бестоварного
импорта (недопущения финансирования экономики других государств за
счет осуществления платежей по импорту, если товар не поступает либо
поступает через значительный период времени со дня оплаты).
Правильное исчисление указанных сроков невозможно без четкого
уяснения того, какая дата является датой платежа, отгрузки,
поступления товаров, выполнения работ, оказания услуг. Необходимо
помнить, что в данном случае также применяются не положения ГК, а
особые правила, установленные Указом. Так, согласно Указу датой:
- отгрузки (поступления) товаров по внешнеторговому договору
считается день их таможенного оформления в таможенных режимах,
предусмотренных Таможенным кодексом Республики Беларусь (за
исключением транзита). Если в соответствии с законодательством
таможенное оформление не производится, датой отгрузки товаров
считается дата их отпуска со склада, произведенного в установленном
порядке, а датой поступления товаров - дата их оприходования в
установленном порядке импортером;
- выполнения работ (оказания услуг) считается дата подписания
сторонами акта о приемке-сдаче выполненных работ (услуг), при
осуществлении международных перевозок - дата получения груза
грузополучателем, отмеченная им в товаросопроводительных документах,
при оказании услуг по переработке сырья заказчика - дата отгрузки
(поступления) готовой продукции, произведенной из этого сырья;
- поступления денежных средств от экспорта товаров (работ,
услуг) считается дата их зачисления на счет экспортера в
обслуживающем банке, а в случаях, предусмотренных законодательством,
- на счета в иностранных банках. Что касается использования во
внешнеторговых операциях ценных бумаг, выполняющих функции расчетных
документов, то срок платежа по ним должен обеспечивать возможность
получения денежных средств в срок, не превышающий установленный
Указом. В связи с изложенным возникает вопрос о том, соответствует
ли законодательству операция, если резидент поставил нерезиденту
товар и получил ценную бумагу, на которой указан срок платежа,
превышающий определенный Указом (90 дней), но продал эту бумагу до
наступления срока платежа по ней и получил денежные средства
(выручку от экспорта) в течение менее 90 календарных дней. То, что
денежные средства, полученные от продажи ценной бумаги,
рассматриваются в подобной ситуации в качестве выручки от экспорта
следует, в частности, из постановления Совета Министров Республики
Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 25 сентября
2000 г. № 1476/49 «О проведении расчетов при осуществлении
внешнеторговых операций». Полагаем, что если даже срок платежа по
ценной бумаге превышает вышеуказанный срок, но резидент получает по
ней (от ее продажи) средства в пределах срока поступления экспортной
выручки, установленного Указом, такая операция соответствует
законодательству;
- проведения платежа по импорту считается дата списания
денежных средств со счета импортера. В случае использования
аккредитивной формы расчетов датой проведения платежа считается дата
списания денежных средств по аккредитиву со счета импортера
(проведение по аккредитиву оплаты). Достаточно широкое
распространение сегодня получили займы, когда денежные средства
перечисляются нерезидентом-займодавцем не на счет резидента-
заемщика, а непосредственно другому нерезиденту, например, в оплату
поставляемого резиденту-заемщику товара. Такая операция вполне
соответствует требованиям законодательства, поскольку Указ допускает
оплату импорта как со счета импортера, так и со счета нерезидента.
Однако в подобном случае возникает вопрос о том, с какой даты
необходимо определять предельный срок поставки. Ведь как мы
отмечали, согласно Указу датой проведения платежа по импорту
считается дата списания средств со счета импортера. В
рассматриваемом же случае со счета импортера средства не списываются
(они будут списываться со счета импортера лишь при возврате займа).
Полагаем, что в подобных случаях у контролирующих органов
отсутствуют правовые основания для применения экономических санкций
даже в случае нарушения предельных сроков поставки (если срок
проведения операции не превысил 180 дней), поскольку формально
требования нормативных правовых актов в данном случае не нарушаются.
Тем не менее, учитывая возможное менее благоприятное толкование
соответствующих норм контролирующими органами, мы бы рекомендовали
не подвергать себя риску и отсчитывать срок с даты проведения
платежа со счета займодавца.
Необходимо также отметить, что указанные сроки исчисляются по
каждой экспортной отгрузке по отдельной таможенной декларации,
каждому этапу выполнения работ, оказания услуг, каждому проведенному
платежу, оформленному отдельным платежным документом.
Однако следует учитывать особенности подтверждения факта
поступления товаров для тех случаев, когда резидент осуществляет
предварительную оплату в пользу нерезидента. Так, согласно
Инструкции по осуществлению авансовых платежей по внешнеторговым
договорам (далее - Инструкция), утвержденной постановлением
Правления Национального банка Республики Беларусь от 28 августа 2003
г. № 153, авансовые платежи - это платежи юридического лица-
резидента в пользу нерезидентов в форме банковского перевода на
часть суммы или всю сумму его обязательств по внешнеторговым
договорам до момента представления в банк Республики Беларусь
документов, подтверждающих поступление товаров (партии товаров) на
территорию Республики Беларусь. В то же время Инструкцией четко
определен перечень документов, подтверждающих поступление товаров
(партии товаров) на территорию Республики Беларусь. Применительно к
Инструкции это - копии таможенных разрешений на использование
товаров в заявленном таможенном режиме на территории Республики
Беларусь (за исключением транзита), копии свидетельств о регистрации
статистических деклараций, а в случае, когда в соответствии с
законодательством Республики Беларусь статистическое декларирование
не производится, - копии товаросопроводительных документов, на
основании которых импортером оприходованы эти товары. В связи с этим
с определенными проблемами столкнулись те субъекты, которые
сотрудничают с резидентами Российской Федерации и оформляют
периодические статистические декларации. Обусловлено это тем, что,
даже фактически получив товар и оплачивая его в сумме, превышающей
500 000 долларов США, они могут столкнуться с отказом банка в
проведении платежа. Это обусловлено тем, что исходя из требований
Инструкции у резидента в течение некоторого периода времени
отсутствуют документы, подтверждающие поступление товаров (партии
товаров) на территорию Республики Беларусь (копии свидетельств о
регистрации статистических деклараций), поскольку в рассматриваемом
случае в соответствии с п. 6 Инструкции о порядке заполнения и
регистрации декларации для целей статистического учета экспорта
(импорта) товаров при отсутствии их таможенного оформления,
утвержденной постановлением Государственного таможенного комитета
Республики Беларусь от 10 июля 2001 г. № 33, периодическая
статистическая декларация представляется не позднее 5-го числа
месяца, следующего за отчетным (т.е. оформляется только по истечении
месяца). В такой ситуации у резидентов есть два выхода: либо
оформлять статистическую декларацию по каждой отгрузке, либо
получать разрешение Национального банка на осуществление авансового
платежа.
При определении во внешнеторговом договоре срока исполнения
обязательств следует избегать сроков, граничащих с предельными,
поскольку, если последний день такого срока будет приходиться на
нерабочий день, то с точки зрения исполнения договора платеж,
совершенный в следующий за ним рабочий день, будет являться
надлежащим. В то же время в этом же случае установленный
законодательством срок поступления экспортной выручки (т.е. срок
исполнения обязательства резидента Республики Беларусь перед
государством) может быть нарушен.
Например, в договоре определено, что товар должен быть оплачен
нерезидентом не позднее 90 календарных дней с даты его поставки.
Казалось бы, требования Указа соблюдены. Однако если, например,
последний день срока выпадает на воскресенье, платеж, произведенный
в понедельник, т.е. на 91-й день, с точки зрения гражданского права
и условий договора будет надлежащим (т.е. нерезидент не нарушит
условия договора). Но, как мы указывали выше, датой поступления
экспортной выручки считается именно дата зачисления средств на счет
импортера, а это произойдет еще через несколько дней, например на
92-94-й день. В подобной ситуации резидент рискует тем, что к нему
могут быть применены санкции за несвоевременное получение выручки от
экспорта.
Следует по возможности приближать условия договоров, в части
установления сроков исполнения обязательств, к требованиям
законодательства Республики Беларусь о валютном регулировании и
внешнеторговой деятельности, поскольку, казалось бы, вполне законное
условие может привести к нарушению.
Например, по условиям договора резидент-импортер осуществляет
предварительную оплату, а нерезидент обязуется отгрузить товар на
условиях FCA не позднее 60 календарных дней с даты получения
предварительной оплаты. В данном случае необходимо учитывать
следующее: во-первых, с точки зрения законодательства Республики
Беларусь датой осуществления предварительной оплаты будет считаться
дата перечисления средств со счета импортера, а не дата получения их
нерезидентом; во-вторых, датой поставки товара нерезидент будет
считать в соответствии с условиями договора дату отгрузки его со
своего склада, а согласно белорусскому законодательству ей следует
считать дату таможенного оформления.
Таким образом, при невнимательном составлении договора
возможна ситуация, когда нерезидент должным образом исполнит свои
договорные обязательства, а резидент при этом будет наказан за
превышение сроков проведения внешнеторговых операций. В
рассматриваемом случае этот срок может быть превышен на несколько
дней:
1) с даты перечисления средств со счета резидента до даты
зачисления на корреспондентский счет банка нерезидента,
обслуживающего продавца;
2) с даты отгрузки товара нерезидентом до даты его таможенного
оформления в Республике Беларусь.
Особенности продления сроков проведения внешнеторговых операций
Министерства торговли
Если при заключении договора либо в ходе его реализации
становится ясным, что в течение установленных Указом сроков
обязательства по договору исполнены не будут, можно обратиться в
Министерство торговли Республики Беларусь с целью продления
указанных сроков (при наличии объективных причин). Согласно
Положению о порядке продления сроков проведения внешнеторговых
операций (далее - Положение), утвержденному постановлением
Министерства торговли Республики Беларусь от 4 января 2002 г. № 1,
юридическое лицо или индивидуальный предприниматель до представления
в таможенные органы и обслуживающий его банк паспорта сделки по
договору получает в Министерстве торговли разрешение на продление
сроков, если при заключении договора были оговорены сроки, выше
установленных законодательством. Если в соответствии с
законодательством паспорт сделки не оформляется, заявитель обязан
получить в Министерстве разрешение на продление сроков до начала
исполнения договора.
Если основания для продления сроков возникли в ходе исполнения
договора, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель
обращается в Министерство торговли по вопросам продления сроков до
истечения сроков, установленных Указом, а если ранее сроки уже
продлевались - до истечения срока, установленного ранее выданным
разрешением. Таким образом, вышеуказанный документ не
предусматривает возможности продления срока после того, как он уже
нарушен.
Основаниями для ходатайства о продлении сроков являются:
- длительный цикл изготовления технически сложного
оборудования предприятием-изготовителем - нерезидентом Республики
Беларусь;
- длительный срок транспортировки продукции;
- реализация продукции через агентские и дилерские организации
при условии заключения соответствующего соглашения с рассрочкой
платежа в сроки, превышающие установленные Указом или ранее
выданными разрешениями;
- сезонность и цикличность поставок;
- низкая конкурентоспособность продукции собственного
производства, реализуемой в рамках внешнеторгового договора (в том
числе в рамках договора консигнации или комиссии);
- наступление форс-мажорных обстоятельств, оговоренных ст. 79
Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров,
ратифицированной Республикой Беларусь Указом Президиума Верховного
Совета Белорусской ССР от 25 августа 1989 г. № 2847-XI,
подтвержденное компетентными органами;
- наличие международных договоров, регулирующих порядок
взаиморасчетов в сроки, превышающие установленные Указом или ранее
выданными разрешениями;
- другие объективные причины, подтвержденные соответствующими
документами.
Необходимо учитывать, что по внешнеторговым договорам, по
которым изначально сроки проведения внешнеторговых операций
установлены более 180 дней, до начала их исполнения необходимо
обратиться сначала в Национальный банк за разрешением на проведение
валютной операции, связанной с движением капитала, а затем в
Министерство торговли за разрешением на продление срока проведения
внешнеторговой операции. Данный вывод следует из п. 8 Положения.
Субъектам, имеющим намерение обратиться в Министерство
торговли за продлением срока проведения внешнеторговой операции,
следует иметь в виду, что в соответствии с подп. 2.6 п. 2
постановления Совета Министров Республики Беларусь от 8 апреля 2002
г. № 440 «О мерах по совершенствованию регулирования экспорта и
импорта товаров» за выдачу разрешений на продление сроков
поступления денежных средств либо товаров, выполнения работ,
оказания услуг с юридических лиц и индивидуальных предпринимателей
Республики Беларусь взимается плата в размере 61 базовой величины,
перечисляемая в республиканский бюджет.
Особенности получения разрешений Национального банка на проведение
валютных операций, связанных с движением капитала
К текущим валютным операциям традиционно относятся операции,
которые не оказывают существенного влияния на платежный баланс
государства. Текущие операции по общему правилу совершаются без
получения субъектом их осуществляющим каких-либо разрешений
(лицензий) Национального банка.
Определенный Законом Республики Беларусь «О валютном
регулировании и валютном контроле» (далее - Закон) перечень текущих
валютных операций является исчерпывающим (закрытым), т.е. все
валютные операции, которые прямо не названы ст. 5 Закона или иными
актами законодательства текущими, относятся к валютным операциям,
связанным с движением капитала.
Законодательство Республики Беларусь отграничивает текущие и
капитальные операции исходя из двух критериев: целевого (основанием
отнесения операции к тому или иному виду является ее сущность
(цель), т.е. за что именно производится платеж) и временного
(операция одного и того же вида в зависимости от срока ее проведения
будет являться текущей либо связанной с движением капитала).
К валютным операциям, связанным с движением капитала,
относятся, в частности:
- расчеты по экспорту товаров, работ, услуг, информации,
результатов интеллектуальной деятельности, в том числе
исключительных прав на них, с превышением срока 180 дней, а также в
случае предоставления нерезиденту отсрочки оплаты указанных объектов
на срок более 180 дней;
- расчеты по импорту товаров, работ, услуг, информации,
результатов интеллектуальной деятельности, в том числе
исключительных прав на них, в случае проведения юридическим лицом
либо предпринимателем авансового платежа (предварительной оплаты) по
указанным объектам, если срок их поступления превышает 180 дней с
даты проведения авансового платежа (предварительной оплаты).
Указанные операции осуществляются юридическими лицами и
предпринимателями в порядке, установленном законодательством
Республики Беларусь, и на основании разрешения Национального банка
на проведение валютных операций, связанных с движением капитала.
Для рассмотрения вопроса о выдаче разрешения в вышеуказанных
случаях юридическое лицо либо предприниматель представляют в
Национальный банк следующие документы:
- заявление произвольной формы, подписанное руководителем
заявителя, с обоснованием необходимости предоставления отсрочки по
экспорту (импорту);
- нотариально удостоверенную копию документа о регистрации
юридического лица или предпринимателя;
- заключение независимой аудиторской организации о состоянии и
содержании годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности (по
требованию Национального банка);
- копию соответствующего внешнеторгового договора;
- документы (банковские гарантии и т.д.), подтверждающие
обеспечение исполнения обязательств по экспорту (по требованию
Национального банка);
- документы, подтверждающие поставку товара, выполнение работ,
оказание услуг (предоставление информации, результатов
интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на
них) за пределы Республики Беларусь (по требованию Национального
банка);
- копию разрешения государственного органа, уполномоченного на
выдачу разрешений о продлении сроков поступления денежных средств в
предусмотренных законодательством случаях.
Необходимо отметить, что ряд капитальных операций может
осуществляться без получения дополнительных разрешений Национального
банка. Они указаны в ст. 10 Закона и п. 9 Правил проведения валютных
операций, связанных с движением капитала, утвержденных
постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от
28 апреля 2001 г. № 100, которые продолжают действовать в том числе
и в этой части (см. письмо Национального банка Республики Беларусь
от 10 ноября 2003 г. № 31-14/1883 «О проведении валютных операций,
связанных с движением капитала»).
В соответствии со ст. 10 Закона не требуется получения
разрешения (лицензии) Национального банка на проведение юридическими
лицами - резидентами и индивидуальными предпринимателями -
резидентами следующих валютных операций, связанных с движением
капитала, в частности:
осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт
товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав
на результаты интеллектуальной деятельности, с получением отсрочки
на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), передачу
охраняемой информации, исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности на срок, превышающий 180 дней с даты
поступления денежных средств резиденту;
осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим импорт
товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав
на результаты интеллектуальной деятельности, с получением отсрочки
на оплату товаров (выполнение работ, оказание услуг), передачу
охраняемой информации, исключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности на срок, превышающий 180 дней с даты
поступления от нерезидента товаров (выполнения работ, оказания
услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на
результаты интеллектуальной деятельности.
Таким образом, при заключении внешнеторговых договоров
необходимо строго соблюдать установленные законодательством
предельные сроки исполнения обязательств, а в случае необходимости
заблаговременно обращаться в уполномоченные на то государственные
органы за продлением сроков проведения соответствующих операций,
поскольку согласно подп. 2.11 Указа за несанкционированное
превышение сроков проведения внешнеторговых операций применяются
экономические санкции в размере до 2 % не полученных в установленный
срок денежных средств (стоимости не полученных в установленный срок
товаров, не выполненных работ, не оказанных услуг) за каждый день
превышения срока, но не более суммы не полученных в установленный
срок указанных денежных средств (стоимости не полученных в
установленный срок товаров, не выполненных работ, не оказанных
услуг).
26.04.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 18, с.41
Вестник-инфо, 2004 г., № 15, с.42 (опубликован - 26.04.2004)
