ФРАНЧАЙЗИНГ: НОВОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО - РЕШЕНИЕ СТАРЫХ ПРОБЛЕМ?
Ю.С. МИЛОВЗОРОВА,
юрист
РЕЦЕНЗЕНТ С.Ф. СОКОЛ,
кандидат юридических
наук, профессор
Отмечая достоинства законодательства в области как
гражданского, так и патентно-лицензионного регулирования, нельзя не
заметить правовых проблем, затрудняющих использование договора
комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) в Республике
Беларусь.
Практика применения франчайзинга в Республике Беларусь
началась задолго до появления отдельной главы о франчайзинге в
Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее - ГК). Необходимость
заключения таких договоров была обусловлена предпринимательскими
потребностями в расширении рынков сбыта, продвижении товарной марки
в новых регионах и т.д. Первыми примерами стали договоры
франчайзинга, заключенные ИП «Престон Маркет». Основу их содержания
составлял комплекс исключительных прав, оформленный лицензионными
договорами. С принятием ГК на основании части третьей ст. 1146 ранее
заключенные договоры могли действовать не более одного года после
вступления в силу ГК, если не будет принят акт законодательства,
регулирующий договор комплексной предпринимательской лицензии
(франчайзинга). В период с 1999 по 2004 г. велась интенсивная работа
по разработке законодательства о франчайзинге. Однако именно в этот
период правовая неопределенность порождает ряд проблем, с которыми
сталкиваются субъекты хозяйствования, желающие работать по системе
франчайзинга в Республике Беларусь.
Первая проблема была связана с ограничением возможности
применения договоров франчайзинга случаями, прямо предусмотренными
законодателем, что противоречило нормам ГК о юридических фактах и
свободе договора. Пункт 2 ст. 910 ГК противоречил ст. 7 ГК, в
соответствии с которой «гражданские права и обязанности возникают из
оснований, предусмотренных законодательством, а также хотя и не
предусмотренных им, но в силу основных начал и смысла гражданского
законодательства, порождающих гражданские права и обязанности».
Данная проблема усугубляется многообразием видов франчайзинга.
Международный, внутренний, производственный, сбытовой, сервисный
франчайзинг - есть разные формы кооперации, разделения труда,
имеющие различное экономическое и правовое содержание и требующие
различного правового регулирования. К тому же имеются заметные
различия в трактовке франчайзинга национальным законодательством
различных стран. Например, законодательство России отождествляет
коммерческую концессию и франчайзинг, излагая отношения франчайзинга
в ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации, но называя их
коммерческой концессией. Тем не менее законодательства ФРГ, Франции
и ряда других государств под коммерческой концессией подразумевают
дистрибьюторский договор.
Следующей проблемой определено отсутствие в действующем ГК
такой важной составляющей предприятия, как гудвилл (имидж, деловая
репутация, рейтинг экономического и финансового положения на рынке,
профессионализм работников). Гудвилл - это часть лицензионного
комплекса, передаваемого по договору правообладателем, на рынке он
имеет достаточно определенную товарно-денежную оценку. Проблема
состоит в том, что наряду с имущественными одновременно развиваются
личные неимущественные отношения, что порождает особенности передачи
исключительных прав по договору комплексной предпринимательской
лицензии (франчайзинга). Права, передаваемые по договору, должны
быть подтверждены соответствующими документами, поскольку являются
объектами охраны со стороны государства. Эта правовая необходимость
определяет форму и правила заключения договора франчайзинга, которые
в республике пока отсутствуют. Например, механизм регистрации
договоров франчайзинга в Российской Федерации прост, ее осуществляют
налоговые органы, зарегистрировавшие правообладателя или
пользователя (если правообладатель нерезидент). Действующие органы
регистрации в Республике Беларусь пока не определились с правилами и
порядком регистрации соответствующих договоров. А ведь передача прав
на использование фирменного наименования - это особый,
исключительный случай в гражданском праве.
Гражданское правоотношение, будучи юридической формой
предпринимательских отношений, должно наполняться таким содержанием,
которое предполагало бы создание необходимых правовых условий для
повышения эффективности хозяйственной деятельности. Имея возможность
самостоятельно определять условия договора комплексной
предпринимательской лицензии (франчайзинга), стороны не всегда
правильно распоряжаются предоставленной свободой. В сложившейся
ситуации возникает ряд проблем в процессе исполнения договора, при
его толковании как у самих сторон, так и у третьих лиц (в том числе
контролирующих и правоохранительных органов, а также суда).
Необходимость принятия норм, призванных урегулировать
правоотношения, складывающиеся по договору франчайзинга, была
продиктована назначением договора. Оно, как известно, сводится к
регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на
пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия за
нарушения соответствующих требований.
С принятием и вступлением в силу Закона Республики Беларусь от
18 августа 2004 года «О внесении изменений и дополнений в
Гражданский кодекс Республики Беларусь по вопросам регистрации
недвижимого имущества, состава участников ассоциаций и союзов,
комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга), правового
режима имущества крестьянского (фермерского) хозяйства»* ситуация
значительно изменится. Сегодня гл. 53 ГК содержит 12 статей,
определяя субъектный состав сделки, форму и необходимость
регистрации договора франчайзинга в патентном органе, обязанности
правообладателя и пользователя, ответственность сторон по договору,
порядок изменения и расторжения договора. Однако следует отметить
отсутствие классификации франчайзинга. А ведь содержание
правоотношения по выполнению работ (услуг) гораздо полнее, чем
обязательство по передаче вещи, поскольку предполагает регулирование
не только процесса передачи вещи, но и самого процесса ее
производства. Предложенная классификация дает возможность четко
определять объем прав и обязанностей, ответственность сторон,
предмет и существенные условия того или иного вида договора. Такая
«определенность» позволяет ускорить процесс заключения договора и
расширить сферу применения самой комплексной предпринимательской
лицензии посредством прямого указания на предназначение
лицензионного комплекса (производственный, сервисный, торговый).
Несмотря на то, что в настоящий момент практика применения
договора франчайзинга в Республике Беларусь незначительна, элементы
договора комплексной предпринимательской лицензии встречаются в
практике гораздо чаще. Это показал анализ договорной практики
субъектов хозяйствования Республики Беларусь, обладающих
общеизвестной товарной маркой и охраняемой коммерческой информацией,
отличающихся профессионализмом своих кадров - ПО «Минский тракторный
завод», УП «Минский автомобильный завод», НПО ООО «Берлио», ООО
«Амкадор», ООО «Трайпл», ООО «ПроТрейд». В 2000-2003 гг. в
Республике Беларусь заключались договоры с нерезидентами о передаче
технологии производства и права на использование товарного знака.
Разработка законодательства в этой области будет способствовать
тому, что в роли правообладателей смогут выступать крупные
национальные компании - «Милавица», «Гефест», «МАЗ» и т.д. Договор
франчайзинга предоставит возможность этим фирмам осваивать
внутренний и российский рынки без особых затрат, продавая право на
использование объектов исключительных прав (товарного знака,
фирменного наименования, коммерческой информации) предпринимателю,
коммерческой организации, желающим осуществлять предпринимательскую
деятельность.
_______________________________
* Вступает в силу с 28 февраля 2005 г.
24.01.2005 г.
Право Беларуси, 2005 г., № 1, с.85
