АККРЕДИТАЦИЯ МИНЭКОНОМИКИ ИЛИ
ЛИЦЕНЗИЯ МИНЮСТА - ЧТО ВАЖНЕЕ
О.А. ТЕМНИЦКАЯ,
консультант юридического
управления Министерства
экономики Республики
Беларусь
РЕЦЕНЗЕНТ А.П. БОДИЛОВСКАЯ,
заместитель начальника
юридического управления
Министерства экономики
Республики Беларусь
Новое законодательство о лицензировании часто пересекается с
более ранним законодательством. Как разрешить коллизию, когда одни
акты требуют у эксперта наличия аккредитации Министерства экономики,
а другие - лицензии Министерства юстиции?
В соответствии с законодательством экспертом в суде может
выступать лицо, обладающее специальными познаниями, необходимыми для
дачи заключения. Эксперт назначается судом в случаях,
предусмотренных законодательством, для разъяснения возникающих при
рассмотрении дела вопросов на любой стадии процесса. Вместе с тем
эксперты на возмездной основе оказывают услуги органам дознания,
прокурорам, иным участникам процесса. На сегодняшний день такую
деятельность могут осуществлять лица, имеющие лицензию на оказание
юридических услуг (составляющая - судебно-экспертная деятельность),
и лица, получившие свидетельство об аттестации в качестве эксперта.
В связи с этим возникают вопросы: аналогична ли компетенция
тех и других специалистов, каков порядок получения документов,
позволяющих осуществлять деятельность экспертов, существуют ли
ограничения для претендентов и т.д. Данная статья посвящена ответам
на указанные вопросы.
Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20
октября 2003 г. № 1363 утверждено Положение о лицензировании
деятельности по оказанию юридических услуг. Оказание юридических
услуг включает в себя следующие составляющие:
юридические услуги - деятельность по возмездному оказанию
услуг правового характера по вопросам, связанным с созданием,
деятельностью и прекращением деятельности юридических лиц,
предпринимательской деятельностью физических лиц, в том числе дача
консультаций и разъяснений, подготовка и экспертиза документов,
представление интересов заказчиков в хозяйственных судах;
судебно-экспертная деятельность - возмездное оказание услуг
судам (судьям), органам дознания, следователям, прокурорам, иным
участникам уголовного, гражданского, хозяйственного,
административного процесса в установлении фактических обстоятельств
дела, подлежащих доказыванию по уголовным, гражданским делам, делам,
рассматриваемым в хозяйственном суде, делам об административных
правонарушениях, посредством разрешения вопросов, требующих
специальных знаний в области науки, техники, искусства или ремесла и
иных сферах деятельности.
Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 29
октября 2003 г. № 26 утверждены Инструкция о порядке выдачи
свидетельств об аттестации юриста, Положение о комиссии по вопросам
выдачи лицензий на осуществление деятельности по оказанию
юридических услуг с указанием составляющей лицензируемый вид
деятельности услуги - юридические услуги, Инструкция о порядке
выдачи свидетельств о присвоении квалификации судебного эксперта и
Перечень видов и подвидов судебных экспертиз, по которым экспертно-
квалификационной комиссией Министерства юстиции Республики Беларусь
выдается свидетельство о присвоении квалификационного судебного
эксперта.
Министерство юстиции выдает свидетельства на основании решения
экспертно-квалификационной комиссии Министерства юстиции о
присвоении квалификации судебного эксперта сроком на 5 лет, которые
действуют на всей территории Республики Беларусь.
Среди видов судебных экспертиз имеется бухгалтерско-
экономическая экспертиза, предусмотренная п. 14 названного Перечня,
которая включает в себя такие подвиды, как:
исследование записей бухгалтерского учета;
исследование показателей финансового состояния и финансово-
экономической деятельности субъектов предпринимательской
деятельности.
Таким образом, судебный эксперт вправе осуществлять
исследование, т.е. экспертизу финансово-хозяйственной деятельности
субъектов хозяйствования.
В то же время в соответствии со ст. 1 Закона Республики
Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее -
Закон) антикризисный управляющий - физическое или юридическое лицо,
назначаемое хозяйственным судом в целях проверки наличия оснований
для возбуждения конкурсного производства, осуществления мер по
обеспечению сохранности имущества должника, для проведения некоторых
процедур банкротства и осуществления иных полномочий антикризисного
управляющего в соответствии с Законом.
В соответствии со ст. 14 Закона Департаменту по санации и
банкротству (далее - Департамент), который является структурным
подразделением Министерства экономики Республики Беларусь с правами
юридического лица, Министерство экономики делегировало права органа
государственного управления по делам о банкротстве. В частности,
Департамент проводит в пределах своей компетенции аккредитацию
(признание полномочий) юридических и физических лиц на осуществление
экспертной деятельности по вопросам банкротства и улучшения
финансового состояния должников, а также аккредитацию (признание
полномочий) организаций на осуществление подготовки управляющих или
на проведение психофизиологического тестирования кандидатов в
управляющие.
В соответствии со ст. 35 и 75 Закона временные (антикризисные)
управляющие уполномочены проводить экспертизу финансово-
хозяйственной деятельности должника и анализ финансового состояния и
платежеспособности должника самостоятельно или с привлечением через
хозяйственный суд должника, необходимых экспертов и специалистов.
Таким образом, временным (антикризисным) управляющим в рамках
осуществления им лицензируемого вида деятельности при проведении
экспертизы финансово-хозяйственной деятельности и анализа
финансового состояния и платежеспособности юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей в производстве по делу о банкротстве
не требуется получения специального разрешения (лицензии) на
осуществление деятельности по оказанию юридических услуг.
Что касается экспертов, аккредитуемых Департаментом, поясняем
следующее. Пункт 5 Положения об аккредитации (признании полномочий)
юридических и физических лиц на осуществление экспертной
деятельности по вопросам экономической несостоятельности
(банкротства) и улучшения финансового состояния должников,
утвержденного постановлением Министерства экономики Республики
Беларусь от 11 февраля 2002 г. № 38 (далее - Положение), определяет,
что Департамент проводит аккредитацию экспертов по следующим
вопросам, а именно:
1) экспертиза финансового состояния и платежеспособности
должника;
2) экспертиза финансово-хозяйственной деятельности должника;
3) экспертиза возможных последствий продажи предприятия.
При этом экспертиза финансового состояния и платежеспособности
должника может включать подготовку заключений по ряду вопросов, в
частности:
- платежеспособности должника и наличию оснований для
возбуждения конкурсного производства;
- реальности восстановления платежеспособности должника, а
также мер ее восстановления;
- иным вопросам оценки финансового состояния и
платежеспособности, требующим экспертных заключений на основании
финансовой отчетности.
Экспертиза финансово-хозяйственной деятельности должника может
включать подготовку заключений по:
- оценке достоверности и соответствии законодательству
совершенных должником финансовых и хозяйственных операций;
- оценке предприятия;
- оценке недвижимости;
- оценке иных объектов имущества должника;
- отчетам по оценке имущества должника;
- иным вопросам оценки финансово-хозяйственной деятельности
должника.
Таким образом, аккредитованный эксперт осуществляет экспертизу
(исследование) финансово-хозяйственной деятельности субъектов
предпринимательской деятельности (должника).
Любая экспертиза предполагает исследование, поэтому анализ
финансового состояния и платежеспособности субъекта
предпринимательской деятельности относится к предмету финансово-
экономической экспертизы.
Исследуя сущность правоотношений, можно заключить, что между
понятиями «экспертиза финансово-хозяйственной деятельности должника»
и «исследование показателей финансового состояния» можно поставить
знак равенства, из чего следует, что эксперты, аккредитованные
Департаментом, и судебные эксперты, имеющие лицензию на оказание
юридических услуг, составляющей которой является судебно-экспертная
деятельность, в сущности, осуществляют один и тот же вид
деятельности, о чем свидетельствует предлагаемая сравнительная
таблица.
Эксперт, аккредитованный Департаментом, получает
соответствующее свидетельство, являющееся документом строгой
отчетности под его подпись при предъявлении паспорта. Аккредитация
действует в течение 5 лет с момента принятия соответствующего
решения.
В соответствии с Положением эксперты проводят экспертизы на
основании определений хозяйственных судов, а также в соответствии с
запросами правоохранительных органов на возмездной основе.
Департамент осуществляет контроль за экспертной деятельностью
в сфере банкротства и санации должников.
-----T--------T------------------------------T--------------------¬
¦ № ¦ ¦ Аккредитация ¦ Лицензирование ¦
¦п/п ¦ ¦ ¦ ¦
+----+--------+------------------------------+--------------------+
¦1 ¦Норма- ¦Постановление Министерства¦Постановление Минис-¦
¦ ¦тивный ¦экономики Республики Беларусь¦терства юстиции Ре-¦
¦ ¦правовой¦от 11 февраля 2002 г. № 38 ¦спублики Беларусь от¦
¦ ¦акт, ре-¦ ¦29 октября 2003 г. №¦
¦ ¦гулиру- ¦ ¦26 ¦
¦ ¦ющий ¦ ¦ ¦
¦ ¦правоот-¦ ¦ ¦
¦ ¦ношения ¦ ¦ ¦
+----+--------+------------------------------+--------------------+
¦2 ¦Орган, ¦Департамент по санации и бан-¦Министерство юстиции¦
¦ ¦осущес- ¦кротству Министерства экономи-¦ ¦
¦ ¦твляющий¦ки ¦ ¦
¦ ¦выдачу ¦ ¦ ¦
¦ ¦докумен-¦ ¦ ¦
¦ ¦та ¦ ¦ ¦
+----+--------+------------------------------+--------------------+
¦3 ¦Вид до-¦Свидетельство об аккредитации¦Свидетельство о при-¦
¦ ¦кумента ¦эксперта ¦своении квалификации¦
¦ ¦ ¦ ¦судебного эксперта ¦
+----+--------+------------------------------+--------------------+
¦4 ¦Ограни- ¦К аккредитации не допускаются¦Не может быть пре-¦
¦ ¦чения ¦руководители юридических лиц,¦тендентом на получе-¦
¦ ¦ ¦физические лица, имеющие непо-¦ние свидетельства¦
¦ ¦ ¦гашенную или не снятую судом¦лицо: ¦
¦ ¦ ¦судимость за изготовление,¦признанное в устано-¦
¦ ¦ ¦хранение или сбыт поддельных¦вленном порядке не-¦
¦ ¦ ¦денег либо ценных бумаг, неза-¦дееспособным или¦
¦ ¦ ¦конный выпуск (эмиссию) ценных¦ограниченно дееспо-¦
¦ ¦ ¦бумаг, подлог проспекта их¦собным ¦
¦ ¦ ¦эмиссии, нарушение правил о¦ранее совершившее¦
¦ ¦ ¦сделках с драгоценными метал-¦умышленное преступ-¦
¦ ¦ ¦лами и драгоценными камнями,¦ление и судимость у¦
¦ ¦ ¦установленного порядка прове-¦которого не снята и¦
¦ ¦ ¦дения валютных операций, неза-¦не погашена ¦
¦ ¦ ¦конное открытие счетов за пре-¦в течение трех лет¦
¦ ¦ ¦делами Республики Беларусь,¦до обращения за по-¦
¦ ¦ ¦взяточничество, за совершение¦лучением свидетельс-¦
¦ ¦ ¦преступления против собствен-¦тва уволенное из¦
¦ ¦ ¦ности, за умышленное преступ-¦правоохранительных, ¦
¦ ¦ ¦ление, совершенное из корыст-¦судебных и других¦
¦ ¦ ¦ных побуждений, либо преступ-¦органов за виновные¦
¦ ¦ ¦ление в сфере предпринимате-¦действия ¦
¦ ¦ ¦льской и иной хозяйственной¦в отношении которого¦
¦ ¦ ¦деятельности ¦в течение одного го-¦
¦ ¦ ¦К аккредитации не допускаются¦да до обращения за¦
¦ ¦ ¦государственные служащие, су-¦получением свидете-¦
¦ ¦ ¦дьи, работники аппарата судов,¦льства было принято¦
¦ ¦ ¦а также органов государствен-¦решение о прекраще-¦
¦ ¦ ¦ного контроля и надзора и иных¦нии действия свиде-¦
¦ ¦ ¦правоохранительных органов ¦тельства ¦
+----+--------+------------------------------+--------------------+
¦5 ¦Требова-¦Физическое лицо, претендующее¦Претенденты на полу-¦
¦ ¦ния к¦на аккредитацию в качестве¦чение свидетельства¦
¦ ¦претен- ¦эксперта по вопросам банкротс-¦должны отвечать сле-¦
¦ ¦денту ¦тва и санации должников, долж-¦дующим требованиям: ¦
¦ ¦ ¦но иметь: ¦иметь гражданство¦
¦ ¦ ¦высшее образование - экономи-¦Республики Беларусь ¦
¦ ¦ ¦ческое, юридическое или техни-¦иметь высшее образо-¦
¦ ¦ ¦ческое, опыт хозяйственной¦вание ¦
¦ ¦ ¦(предпринимательской) деятель-¦иметь не менее чем¦
¦ ¦ ¦ности, стаж работы по специ-¦трехлетний стаж ра-¦
¦ ¦ ¦альности не менее трех лет по-¦боты по специальнос-¦
¦ ¦ ¦сле окончания вуза, обладать¦ти после окончания¦
¦ ¦ ¦специальными познаниями, необ-¦высшего учебного за-¦
¦ ¦ ¦ходимыми для дачи экспертного¦ведения по профиль-¦
¦ ¦ ¦заключения по вопросам, по-¦ной специальности ¦
¦ ¦ ¦ставленным на разрешение хо-¦ ¦
¦ ¦ ¦зяйственным судом ¦ ¦
¦ ¦ ¦Юридическое лицо, претендующее¦ ¦
¦ ¦ ¦на аккредитацию в качестве¦ ¦
¦ ¦ ¦эксперта, должно иметь в штате¦ ¦
¦ ¦ ¦не менее трех специалистов ¦ ¦
+----+--------+------------------------------+--------------------+
¦6 ¦Докумен-¦Физическое лицо представляет¦Заявление о выдаче¦
¦ ¦ты, не-¦для аккредитации в Департа-¦свидетельства с ука-¦
¦ ¦обходи- ¦мент: ¦занием фамилии, име-¦
¦ ¦мые для¦заявление ¦ни, отчества, граж-¦
¦ ¦получе- ¦копию документа об образовании¦данства, паспортных¦
¦ ¦ния сви-¦копию трудовой книжки ¦данных (серия, но-¦
¦ ¦детельс-¦копию свидетельства о госу-¦мер, когда и кем вы-¦
¦ ¦тва ¦дарственной регистрации со¦дан, место жительс-¦
¦ ¦ ¦штампом территориального орга-¦тва), контактного¦
¦ ¦ ¦на Министерства по налогам и¦телефона ¦
¦ ¦ ¦сборам Республики Беларусь и¦нотариально засвиде-¦
¦ ¦ ¦указанием учетного номера на-¦тельствованная копия¦
¦ ¦ ¦логоплательщика (для индивиду-¦диплома о высшем об-¦
¦ ¦ ¦альных предпринимателей) ¦разовании ¦
¦ ¦ ¦копии документов (диплома,¦нотариально засвиде-¦
¦ ¦ ¦сертификата и т.д.), подтвер-¦тельствованная копия¦
¦ ¦ ¦ждающих наличие специальных¦трудовой книжки ¦
¦ ¦ ¦познаний, необходимых для дачи¦иные материалы по¦
¦ ¦ ¦экспертного заключения ¦желанию претендента ¦
¦ ¦ ¦одну фотографию размером 3х4¦ ¦
¦ ¦ ¦см ¦ ¦
¦ ¦ ¦иные материалы по желанию за-¦ ¦
¦ ¦ ¦явителя ¦ ¦
¦ ¦ ¦Юридическое лицо представляет¦ ¦
¦ ¦ ¦для аккредитации в Департа-¦ ¦
¦ ¦ ¦мент: ¦ ¦
¦ ¦ ¦заявление ¦ ¦
¦ ¦ ¦копии учредительных документов¦ ¦
¦ ¦ ¦копию свидетельства о госу-¦ ¦
¦ ¦ ¦дарственной регистрации со¦ ¦
¦ ¦ ¦штампом территориального орга-¦ ¦
¦ ¦ ¦на Министерства по налогам и¦ ¦
¦ ¦ ¦сборам Республики Беларусь и¦ ¦
¦ ¦ ¦указанием учетного номера на-¦ ¦
¦ ¦ ¦логоплательщика ¦ ¦
¦ ¦ ¦копии трудовых книжек экспер-¦ ¦
¦ ¦ ¦тов ¦ ¦
¦ ¦ ¦копии документов об образова-¦ ¦
¦ ¦ ¦нии экспертов ¦ ¦
¦ ¦ ¦копии документов экспертов¦ ¦
¦ ¦ ¦(дипломов, сертификатов и¦ ¦
¦ ¦ ¦т.д.), подтверждающих наличие¦ ¦
¦ ¦ ¦специальных познаний, необхо-¦ ¦
¦ ¦ ¦димых для дачи экспертного¦ ¦
¦ ¦ ¦заключения ¦ ¦
¦ ¦ ¦сведения о руководителе юриди-¦ ¦
¦ ¦ ¦ческого лица ¦ ¦
¦ ¦ ¦иные материалы по желанию за-¦ ¦
¦ ¦ ¦явителя ¦ ¦
¦ ¦ ¦Документы должны быть подписа-¦ ¦
¦ ¦ ¦ны заявителем (руководителем¦ ¦
¦ ¦ ¦юридического лица, индивиду-¦ ¦
¦ ¦ ¦альным предпринимателем, физи-¦ ¦
¦ ¦ ¦ческим лицом), заверены печа-¦ ¦
¦ ¦ ¦тью заявителя, за исключением¦ ¦
¦ ¦ ¦индивидуального предпринимате-¦ ¦
¦ ¦ ¦ля и физического лица. При¦ ¦
¦ ¦ ¦предъявлении копий документов¦ ¦
¦ ¦ ¦лицо, претендующее на аккреди-¦ ¦
¦ ¦ ¦тацию в качестве эксперта,¦ ¦
¦ ¦ ¦обязано предъявить их оригина-¦ ¦
¦ ¦ ¦лы. Копии документов должны¦ ¦
¦ ¦ ¦быть четкими, с ясными оттис-¦ ¦
¦ ¦ ¦ками печатей и штампов ¦ ¦
+----+--------+------------------------------+--------------------+
¦7 ¦Срок ¦5 лет ¦5 лет ¦
¦ ¦действия¦ ¦ ¦
¦ ¦докумен-¦ ¦ ¦
¦ ¦та ¦ ¦ ¦
+----+--------+------------------------------+--------------------+
¦8 ¦Область ¦ Аккредитованный эксперт имеет¦ Возмездное оказание¦
¦ ¦деятель-¦права и выполняет обязанности,¦услуг судам (судь-¦
¦ ¦ности ¦вытекающие из Положения, а в¦ям), органам дозна-¦
¦ ¦ ¦случае привлечения хозяйствен-¦ния, следователям,¦
¦ ¦ ¦ным судом в качестве эксперта¦прокурорам, иным¦
¦ ¦ ¦в производстве по делу о бан-¦участникам уголовно-¦
¦ ¦ ¦кротстве - в соответствии с¦го, гражданского,¦
¦ ¦ ¦Хозяйственным процессуальным¦хозяйственного, ад-¦
¦ ¦ ¦кодексом Республики Беларусь ¦министративного про-¦
¦ ¦ ¦ ¦цесса в установлении¦
¦ ¦ ¦ ¦фактических обсто-¦
¦ ¦ ¦ ¦ятельств дела, под-¦
¦ ¦ ¦ ¦лежащих доказыванию¦
¦ ¦ ¦ ¦по уголовным, граж-¦
¦ ¦ ¦ ¦данским делам, де-¦
¦ ¦ ¦ ¦лам, рассматриваемым¦
¦ ¦ ¦ ¦в хозяйственном су-¦
¦ ¦ ¦ ¦де, делам об админи-¦
¦ ¦ ¦ ¦стративных правона-¦
¦ ¦ ¦ ¦рушениях, посредс-¦
¦ ¦ ¦ ¦твом разрешения воп-¦
¦ ¦ ¦ ¦росов, требующих¦
¦ ¦ ¦ ¦специальных знаний в¦
¦ ¦ ¦ ¦области науки, тех-¦
¦ ¦ ¦ ¦ники, искусства или¦
¦ ¦ ¦ ¦ремесла и иных сфе-¦
¦ ¦ ¦ ¦рах деятельности ¦
L----+--------+------------------------------+---------------------
Закономерно может возникнуть вопрос: поскольку судебно-
экспертная деятельность подлежит лицензированию в соответствии с
Декретом Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17 «О
лицензировании отдельных видов деятельности», правомерно ли
осуществление деятельности аккредитованных экспертов на основании
аккредитации и без лицензии?
Указ Президента Республики Беларусь от 14 сентября 2003 г. №
407 «О некоторых мерах по совершенствованию судебно-экспертной
деятельности» установил, что только определенные государственные
судебно-экспертные учреждения и подразделения осуществляют свою
деятельность без получения соответствующих специальных разрешений
(лицензий), а именно:
научно-исследовательское учреждение «Научно-исследовательский
институт проблем криминологии, криминалистики и судебной экспертизы
Министерства юстиции Республики Беларусь», Государственная служба
медицинских судебных экспертиз, Государственный экспертно-
криминалистический центр Министерства внутренних дел, экспертно-
криминалистические подразделения главного управления внутренних дел
Минского горисполкома, управлений внутренних дел облисполкомов,
управления внутренних дел на транспорте, управлений, отделов,
отделений внутренних дел в городах, районах, районах в городах, на
транспорте, таможенные лаборатории Государственного таможенного
комитета, экспертно-криминалистическая лаборатория Министерства
обороны и другие государственные судебно-экспертные учреждения и
подразделения, созданные в установленном законодательством порядке.
Как видно, в данном перечне отсутствует ссылка на лиц,
аккредитованных Департаментом.
Обращаем внимание, что Уголовно-процессуальный кодекс
Республики Беларусь, Гражданский процессуальный кодекс Республики
Беларусь и Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь
предоставляют право органу уголовного преследования и судам (судьям)
поручать производство экспертизы специалистам государственных или
негосударственных учреждений и организаций, а также любому сведущему
лицу, обладающему специальными познаниями в области науки, техники,
искусства и иных сферах деятельности. При этом наличия специального
разрешения (лицензии) на проведение экспертизы не требуется, если
поручение о ее проведении будет носить разовый характер. Смысл
понятия «разовый характер» означает, что определением суда может
быть назначено в качестве эксперта любое лицо, деятельность которого
напрямую не связана с осуществлением исследований в различных
областях, в том числе и исследований финансово-хозяйственной
деятельности субъекта предпринимательской деятельности.
Совместное письмо, подписанное Генеральным прокурором,
Председателем Верховного Суда Республики Беларусь, Председателем
Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь и Министром юстиции
Республики Беларусь, разъяснило, что органам уголовного
преследования и судам (судьям) при назначении экспертизы вне
государственных судебно-экспертных учреждений следует обращать
внимание на наличие у организаций и индивидуальных предпринимателей
соответствующего специального разрешения (лицензии) Министерства
юстиции Республики Беларусь.
В заключение хотелось бы отметить, что на сегодняшний день
проблема остается открытой. С одной стороны, деятельность судебных
экспертов должна осуществляться на основании специальных разрешений
(лицензий), выдаваемых Министерством юстиции, с другой стороны,
такую деятельность осуществляют и аккредитованные Департаментом
эксперты на основании свидетельства и по определению суда. Вместе с
тем вышеназванное разъяснительное письмо не является нормативным
правовым актом, носит рекомендательный характер и, соответственно,
не решает возникшей проблемы.
15.11.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 42, с.90
