ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Р.Р. ТОМКОВИЧ,
начальник
отдела правового
обслуживания Гоперу
ОАО «Белинвестбанк»
Договор поручения имеет определенные особенности, которые в
ряде случаев позволяют использовать его с большим успехом, нежели
иные правовые конструкции (например - договор комиссии). Однако
необходимо учитывать существенные отличия в правовом положении
поверенного применительно к нормам гражданского права и положениям
законодательства о валютном регулировании, которое рассматривает
такого посредника в качестве самостоятельного субъекта
правоотношений.
Понятие договора поручения и его
отграничение от сходных сделок
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется
совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя)
определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке,
совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст.
861 Гражданского кодекса Республики Беларусь; далее - ГК).
Договор поручения является договором, направленным на
предоставление услуг. В этом смысле он имеет определенное сходство с
договором комиссии. Но по договору поручения одна сторона может
совершать в интересах другой стороны различные юридические действия
(п. 1 ст. 861 ГК), а по договору комиссии могут лишь заключаться
сделки. Главное же отличие между указанными видами договоров состоит
в том, что комиссионер действует от своего имени, а поверенный
обязан совершать юридические действия от имени доверителя, т.е.
права и обязанности по заключенному поверенным договору возникают
непосредственно у доверителя. Поверенный (посредник) должен,
действуя во вне, не только называть лицо, от имени которого он
действует, но также и подтверждать свои полномочия.
Предметом договора поручения являются юридические действия
поверенного, т.е. такие действия, которые направлены на
возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей для
доверителя. Фактические действия также могут иметь место при
исполнении договора поручения, но они не составляют предмет
договора, а носят вспомогательный характер.
Договор поручения регламентирует отношения между доверителем и
поверенным (внутреннее правоотношение). Однако поверенный вступает
от имени доверителя в отношения с третьими лицами (внешние
правоотношения). И эти лица должны иметь четкое представление о
правах, предоставленных поверенному. В связи с изложенным п. 1 ст.
865 ГК за доверителем закреплена обязанность выдать поверенному
доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных
договором поручения, за исключением случая, когда полномочие следует
из обстановки, в которой действует представитель.
Договор поручения представляет собой правовую форму внутренних
отношений доверителя и поверенного и сам по себе не оказывает
непосредственного воздействия на сделки, которые заключает
поверенный с третьими лицами. Основанием для этих взаимоотношений
являются полномочия, закрепленные в доверенности, выдаваемой
доверителем поверенному.
Таким образом, нормы гл. 49 ГК «Поручение» регламентируют
отношения между доверителем и поверенным, т.е. внутренние отношения,
а гл. 10 ГК «Представительство. Доверенность» регламентирует в том
числе и отношения поверенного и третьих лиц.
Полномочие поверенного
Договор поручения является одним из оснований
представительства - правоотношения, по которому сделка, совершенная
одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого)
в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве
либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа
местного управления и самоуправления, непосредственно создает,
изменяет и прекращает гражданские права и обязанности
представляемого (ст. 183 ГК).
Таким образом, сущность представительства в том, что одно лицо
«замещает» другое и действия первого влекут правовые последствия для
второго, от имени которого они осуществлялись.
Поверенный должен действовать в рамках полномочий, которые ему
предоставил доверитель. В противном случае возможно наступление для
него неблагоприятных последствий. Так, сделка, совершенная от имени
другого лица лицом, не уполномоченным на это или с превышением
полномочий, считается заключенной от имени и в интересах
совершившего ее лица.
Как отмечено в п. 18 постановления Пленума Высшего
Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27 мая 2004 г. № 11 «О
некоторых вопросах применения хозяйственными судами
законодательства, регулирующего недействительность сделок» (далее -
постановление № 11), заключение сделки неуполномоченным лицом в
соответствии с положениями ст. 184 ГК не влечет признание ее
недействительной (установление факта ничтожности). При установлении
обстоятельств отсутствия последующего одобрения представляемым
данная сделка считается заключенной от имени и в интересах
совершившего ее лица, что свидетельствует о действительности сделки,
но в отношении иного субъекта правоотношений.
Помимо этого необходимо учитывать, что сделка, совершенная
представителем с превышением полномочий, порождает гражданские права
и обязанности для представляемого в случае последующего одобрения им
указанной сделки. Последующее одобрение делает сделку действительной
с момента ее заключения (ст. 184 ГК). Одобрение может быть выражено
как в письменной форме, так и в совершении действий, которые
безусловно свидетельствуют об одобрении сделки. Полагаем актуальными
и для белорусской правоприменительной практики выводы, сделанные в
информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации от 23 октября 2000 г. № 57 «О некоторых
вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса
Российской Федерации», в котором указано, что под прямым последующим
одобрением сделки представляемым, в частности, может пониматься
письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано ли
оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым
претензии контрагента, конкретные действия представляемого, если они
свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная
оплата товара, работ, услуг, их приемка для использования, полная
или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и
уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства;
реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой
сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо
во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения.
Полномочия представителя закрепляются обычно в доверенности, в
которой определяется их объем (круг юридических действий, которые
вправе совершить представитель).
Доверенность - письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом
другому для представительства перед третьими лицами (п. 1 ст. 186
ГК). Как правило, доверенность оформляется в виде отдельного
документа, но законодательство не содержит ограничений в том, чтобы
доверенность была оформлена путем включения в другой документ
(например, в договор поручения). В тех случаях, когда доверенность
включается в текст иного документа, она должна соответствовать
требованиям, предъявляемым к доверенности, а именно: в ней должны
быть определены полномочия поверенного, срок действия или дата
выдачи доверенности.
В соответствии с требованиями ГК доверенность от имени
юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного
лица, уполномоченного на это его учредительными документами,
скрепленной печатью этой организации.
Доверенность от имени юридического лица, основанного на
собственности Республики Беларусь или собственности административно-
территориальной единицы, на получение или выдачу денег и других
имущественных ценностей должна быть подписана также главным
(старшим) бухгалтером этой организации.
Как видим, для доверенности, выдаваемой от имени юридического
лица, предусмотрена простая письменная форма, но для совершения
сделок, требующих нотариальной формы, доверенность также должна быть
нотариально удостоверена.
Доверенность может быть выдана на срок не более трех лет (за
исключением доверенностей, выдаваемых для совершения действий за
границей). Если срок в доверенности не указан, она действительна в
течение одного года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не
указана дата ее совершения, недействительна.
Представителем (поверенным) может являться как физическое, так
и юридическое лицо. Представителем является не лично директор
юридического лица, выступающего в качестве поверенного, а
соответствующее юридическое лицо, которое приобретает права и
обязанности через свои органы и представителей.
Представитель (поверенный) должен лично совершить те действия,
на которые он уполномочен (применительно к юридическому лицу это
означает, что соответствующие действия должны осуществляться именно
данным юридическим лицом - представителем). Он может передоверить их
совершение другому лицу, если уполномочен на это доверенностью, либо
вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов
представляемого (доверителя). Согласно п. 2 ст. 188 ГК доверенность,
выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально
удостоверена, и срок ее действия не может превышать срока действия
основной доверенности. Такая доверенность не должна содержать больше
прав, чем предусмотрено доверенностью, на основании которой она
выдана. Прибегнув к передоверию, представитель должен известить об
этом представляемого, сообщив ему необходимые сведения о лице,
которому передоверены полномочия. Неисполнение этой обязанности
возлагает на передавшего полномочие ответственность за действия
лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.
Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить
доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана,
- отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав
недействительно (ничтожно). С прекращением доверенности теряет силу
передоверие.
В соответствии с п. 17 постановления № 11 в силу ст. 175 ГК
ограничение полномочий на совершение сделки имеет место в случаях,
когда полномочия, предусмотренные доверенностью, законодательством
или очевидным из обстановки, при которой совершается сделка,
превышают полномочия, предусмотренные в договоре между
представителем и представляемым, а также когда полномочия органа
юридического лица ограничены учредительными документами и
недостаточно для совершения сделки. При наличии названных
обстоятельств сделка может быть признана недействительной только по
иску лица, в интересах которого установлены ограничения.
В том же постановлении № 11 отмечено, что последствия,
предусмотренные ст. 175 ГК*, не применяются в случае несовпадения
полномочий в доверенности и договоре, поскольку в силу ст. 183 ГК
доверенность является основанием возникновения у представителя
полномочий на заключение сделки от имени представляемого. Поэтому
другая сторона в договоре действует правомерно и в том случае, когда
она осведомлена о таком несовпадении.
Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее,
обязано известить о ее отмене лицо, которому доверенность выдана, а
также известных ему третьих лиц, для представительства перед
которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на
правопреемников лица, выдавшего доверенность, если доверенность
прекращается вследствие прекращения юридического лица, от имени
которого выдана доверенность либо смерти гражданина, которому выдана
доверенность, объявления его умершим, признания его недееспособным,
ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Права и обязанности, возникшие в результате действий лица,
которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или
должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего
доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Это
правило не применяется, если третье лицо знало или должно было
знать, что действие доверенности прекратилось. По прекращении
доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники
обязаны немедленно вернуть доверенность.
Во избежание возможных проблем при заключении сделок
целесообразно в каждом случае, когда от имени контрагента договор
подписывает представитель, действующий на основании доверенности,
проанализировать ее содержание, проверить, указана ли в ней дата
выдачи, срок действия, и, если срок ее действия не истек, выяснить,
не отменена ли доверенность лицом, ее выдавшим.
Регламентация взаимоотношений сторон
Основные права и обязанности сторон договора поручения
следующие: доверитель должен выдать поверенному доверенность;
уплатить ему вознаграждение за исполнение поручения; возмещать
поверенному понесенные издержки и обеспечить поверенного средствами,
необходимыми для исполнения поручения; принять от поверенного все
исполненное им в соответствии с договором поручения. Кроме того,
указания, которые доверитель дает поверенному, должны быть:
правомерными, осуществимыми, конкретными.
Поверенный обязан: лично исполнять данное ему поручение;
исполнять поручение в соответствии с указаниями доверителя; сообщать
доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения
поручения; передавать доверителю все полученное по сделкам,
совершенным во исполнение поручения; по исполнении поручения или
прекращении действия договора вернуть доверителю доверенность.
Определяя права и обязанности сторон договора поручения,
заключаемого при осуществлении сторонами предпринимательской
деятельности и направленного на заключение договоров купли-продажи
(поставки) товаров доверителя (как в том случае, когда договор
заключается между белорусскими субъектами, так и в той ситуации,
когда договор осложнен иностранным элементом), можно воспользоваться
рекомендациями, данными в Руководстве по составлению международных
агентских контрактов (публикация МТП № 410), поскольку данный
документ предназначен для регламентации сходных правоотношений.
В договоре должен быть четко указан базис для подсчета
комиссионных и их размера. В соглашении должно быть указано, когда
наступает право получения комиссионных: когда заказ передается или
принимается, когда товары поставлены, во время уплаты продажной цены
и т.д. Аналогично должно быть согласовано время выплаты комиссионных
(ежегодно, поквартально, помесячно).
Некоторые особенности публично-правовой
реализации договора поручения
При исполнении договора поручения возникают вопросы о порядке
осуществления лицензируемых видов деятельности, в частности, кто -
доверитель или поверенный должен обладать лицензией на осуществление
соответствующих видов деятельности, т.е. должны ли совершаемые
сделки соответствовать специальной правоспособности:
а) как доверителя, так и поверенного;
б) лишь того лица, которое совершает сделку (поверенного);
в) лишь того лица, от имени и для которого совершается сделка
(доверителя).
Требование законодательства о специальной правоспособности
субъекта или необходимости получения разрешения (лицензии) для
осуществления определенных видов деятельности касается только тех
лиц, которые фактически будут осуществлять данный вид лицензируемой
деятельности.
По нашему мнению, многое зависит от объема поручения, которое
дается поверенному - должен ли он только заключить договор или
совершить и иные действия, а также того, как определен
законодательством соответствующий вид деятельности.
Так, отмечают, что «поскольку непосредственно из заключенной
им сделки у представителя никаких прав и обязанностей не возникает,
ограничения, относящиеся к возможности совершения соответствующей
сделки на поверенного не распространяются».
Однако данный тезис применительно к лицензированию справедлив
не всегда. Ведь в одних случаях требование о лицензировании
распространяется на подавляющее число сделок с определенным видом
имущества (спиртные напитки, табачные изделия), а в других - на
особый вид деятельности, связанный с особыми требованиями,
предъявляемыми к субъектам (страховая деятельность, банковская
деятельность).
Что касается лицензирования, то хотя сделки заключаются на
основании договора поручения от имени доверителя, суть
лицензирования состоит в том, что лицензию должно иметь лицо,
которое непосредственно осуществляет тот или иной вид деятельности.
Подобный подход законодателя закрепился, например, в отношении
посреднической деятельности на рынке ценных бумаг - лицензию должен
иметь посредник, и он вправе заключать сделки на основании договора
поручения, т.е. от имени лица, не имеющего такой лицензии**. Этот
тезис справедлив и для посреднической деятельности, осуществляемой
банком.
Если же мы применительно к решению вопроса о лицензировании
при исполнении договора поручения попытаемся руководствоваться неким
общим критерием, основанным на положениях ГК, то придем к выводу о
том, что достаточно одному субъекту получить лицензию на
определенный вид деятельности, и он может заключить с остальными
участниками соответствующего сегмента рынка договоры поручения, на
основании которых те будут осуществлять лицензируемый вид
деятельности от имени указанного лица. Полагаем, что это не так.
Рассматривая подобные ситуации следует каждый раз отдельно
определять - какой именно вид деятельности лицензируется (в чем
состоит сущность лицензируемого вида деятельности) и какой из
субъектов осуществляет эту деятельность. Это обусловлено тем, что
публично-правовые нормы основаны на иных принципах, нежели ГК и их
применение в совокупности с положениями частного права, основу
которого, несомненно, составляет гражданское право, требует
детального анализа каждой конкретной ситуации.
При совершении валютных операций необходимо учитывать, что
поверенный и доверитель рассматриваются законодательством о валютном
регулировании как самостоятельные субъекты таких операций. Это
означает, что перечисление денежных средств поверенным доверителю и
наоборот в полной мере подпадает под регламентацию валютных операций
между различными субъектами, несмотря на то, что указанные средства
являются собственностью доверителя и именно доверитель является
стороной договора, заключенного для него поверенным.
_______________________________
* Если полномочия лица на совершение сделки ограничены
договором либо полномочия органа юридического лица - его
учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в
доверенности, в законодательстве либо как они могут считаться
очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее
совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений,
сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в
интересах которого установлены ограничения.
** Указание на возможность осуществления профучастником сделок
на основании договоров поручения (т.е. от имени клиента) содержится,
например, в подп. 2.3 Положения о сегрегации счетов денежных средств
профессиональных участников рынка ценных бумаг и их клиентов,
утвержденного постановлением Комитета по ценным бумагам при Совете
Министров Республики Беларусь и Правления Национального банка
Республики Беларусь от 21 июня 2002 г. № 13/П/114.
24.01.2005 г.
Право Беларуси, 2005 г., № 1, с.39
