АДМИНИСТРАТИВНЫЕ ПРАВОНАРУШЕНИЯ В
               СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ:
                   ПО МАТЕРИАЛАМ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ

                                                          А.Г.ТЕРЕХ,
                                                    судья Витебского
                                                     областного суда
     
     Правильное применение норм законодательства, которое  постоянно
обновляется    и   совершенствуется,   при   разрешении    дел    об
административных   правонарушениях   в   сфере   предпринимательской
деятельности  -  залог  вынесения законных и  обоснованных  судебных
постановлений.
     
                   Нарушение правил осуществления
                  предпринимательской деятельности
                                  
     Часть   первая   ст.   154  Кодекса  Республики   Беларусь   об
административных  правонарушениях  (далее  -  КоАП)  предусматривает
четыре самостоятельных состава правонарушений:
     -     занятие     предпринимательской     деятельностью     без
государственной регистрации;
     - осуществление деятельности, занятие которой запрещено;
     -  осуществление деятельности, требующей получения специального
разрешения (лицензии), без наличия такового разрешения;
     - нарушение условий  и правил осуществления видов деятельности,
предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях).
     Право  составлять протоколы о правонарушениях,  предусмотренных
частью  первой ст. 154 КоАП и рассматриваемых судом, в  силу   п.  1
части первой ст. 234-1 КоАП предоставлено уполномоченным должностным
лицам   государственных   налоговых   органов   (в   части   занятия
предпринимательской  деятельностью без государственной  регистрации,
осуществления  деятельности,  занятие  которой  запрещено,  а  также
осуществления   деятельности,  требующей   специального   разрешения
(лицензии), без наличия такого разрешения) и органов внутренних  дел
(лишь  в  части  нарушения  условий  и  правил  осуществления  видов
деятельности,    предусмотренных    в    специальных     разрешениях
(лицензиях)).
     Принимая   к   рассмотрению  материалы   о   совершении   таких
правонарушений, следует проверить, правомочным ли должностным  лицом
составлен протокол, соответствует ли он требованиям ст. 235 КоАП.  В
протоколах иногда не указываются место, время совершения и  существо
административного правонарушения, какое конкретно из предусмотренных
частью   первой   ст.  154  КоАП  правонарушений  совершено   лицом,
привлекаемым к ответственности, а также сведения о том,  привлекался
ли  ранее гражданин к административной ответственности. Вместе с тем
эти  сведения  имеют  значение как для определения  взыскания  лицу,
совершившему правонарушение, так и для квалификации его действий  (в
частности,  при  осуществлении предпринимательской деятельности  без
государственной  регистрации).  К протоколам  часто  не  прилагаются
объяснения   лиц,   привлекаемых   к   ответственности.   Отсутствие
объяснений  правонарушителя, полученных  непосредственно  после  его
задержания, во многих случаях затрудняет рассмотрение дела  в  суде,
особенно  когда в ходе судебного разбирательства лицо,  в  отношении
которого   составлен  протокол,  отрицает  свою  вину  в  совершении
правонарушения.
     Значительную  часть  из дел, рассматриваемых  судами  по  части
первой ст. 154 КоАП, составляют дела о привлечении к ответственности
за  занятие  предпринимательской деятельностью  без  государственной
регистрации.
     Часть  вторая  п.  1  ст.  1  Гражданского  кодекса  Республики
Беларусь   (далее   -   ГК)   определяет,  что   предпринимательская
деятельность  -  это  самостоятельная  деятельность  юридических   и
физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте  от  своего
имени,  на  свой  риск  и под свою имущественную  ответственность  и
направленная  на  систематическое получение прибыли  от  пользования
имуществом,   продажи  вещей,  произведенных,   переработанных   или
приобретенных  указанными лицами для продажи, а также от  выполнения
работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются
для  реализации  другим  лицам  и не используются  для  собственного
потребления.
     Следует    отметить,   что   рассматривая   дела   о    занятии
предпринимательской  деятельностью без государственной  регистрации,
судьи  проверяют  наличие  у привлекаемого  к  ответственности  лица
умысла  на  систематическое получение прибыли, для чего  истребуются
сведения  о  привлечении  правонарушителя ранее  к  административной
ответственности  за такие же действия, запрашивается соответствующая
информация,   имеющаяся  у  налоговых,  финансовых   органов   (акты
проверок, справки).
     Занятие  предпринимательской деятельностью без  государственной
регистрации  может  иметь  место и при  единичном  факте  реализации
товаров либо оказания услуг, если количество товара, его ассортимент
или  предметы, с помощью которых оказывались услуги, свидетельствуют
о направленности умысла правонарушителя на систематическое получение
прибыли. Поэтому законно постановлениями судей суда Железнодорожного
района  г.  Витебска на основании части первой  ст.  154  КоАП  были
подвергнуты   административным   взысканиям   З.,   предлагавший   к
реализации  100 литров бензина, и Л., который продавал  2  430  штук
куриных яиц.
     Следует  иметь в виду, что исходя из положений подп. 1.3  п.  1
Декрета Президента Республики Беларусь от 27 января 2003 г. №  4  «О
едином  налоге  с индивидуальных предпринимателей и иных  физических
лиц   и  о  некоторых  мерах  по  регулированию  предпринимательской
деятельности»  (с изменениями и дополнениями; далее -  Декрет  №  4)
правомерными  признаются действия физических лиц, не  осуществляющих
предпринимательскую   деятельность  и   уплативших   единый   налог,
представляющий  собой  разовую реализацию на  рынках  произведенных,
переработанных   либо   приобретенных  ими  для   продажи   товаров,
отнесенных   к  товарным  группам,  указанным  в  Перечне,   который
утвержден   этим   Декретом.   Такая   реализация   товаров    может
осуществляться  не более 30 дней в году (с 1 января  по  31  декабря
включительно).
     Судами рассматривается большое количество дел, возбужденных  по
части  первой  ст.  154  КоАП по фактам продажи  гражданами  сигарет
импортного производства без акцизных марок Республики Беларусь.
     В   соответствии   с   п.   16  Положения   о   государственном
регулировании производства, оборота, рекламы и потребления табачного
сырья   и   табачных  изделий,  утвержденного  Декретом   Президента
Республики  Беларусь  от 17 декабря 2002 г. № 28  (с  изменениями  и
дополнениями),   ввоз  в  Республику  Беларусь,  перевозка   по   ее
территории  и  (или)  хранение на ней табачных  изделий,  подлежащих
маркировке  акцизными марками, торговля ими без  нанесения  акцизных
марок   запрещаются,   за   исключением   случаев,   предусмотренных
законодательными   актами.   Поэтому  продажа   гражданами   сигарет
импортного  производства  без  акцизных  марок  Республики  Беларусь
квалифицируется  как  осуществление  деятельности,  занятие  которой
запрещено.
     Виды   деятельности,   на   осуществление   которых   требуются
специальные  разрешения  (лицензии),  уполномоченные  на  их  выдачу
государственные органы (государственные организации), порядок выдачи
лицензий  определены  в Положении о лицензировании  отдельных  видов
деятельности   и  соответствующем  Перечне,  утвержденных   Декретом
Президента  Республики  Беларусь  от  14  июля  2003  г.  №  17   (с
изменениями и дополнениями; далее - Декрет № 17).
     В  судебной  практике нет единого подхода в решении  вопроса  о
квалификации  действий граждан, задержанных при скупке лома  цветных
металлов  либо  во  время  продажи бензина.  В  ряде  случаев  такие
действия  квалифицируются как осуществление деятельности,  требующей
получения  специального  разрешения без наличия  такого  разрешения.
Подобная  практика видится неверной, поскольку граждане, не  имеющие
статуса  индивидуального  предпринимателя,  не  являются  субъектами
хозяйствования, а следовательно, в силу предписаний Декрета № 17  им
и  не  может  быть  выдано специальное разрешение  на  осуществление
указанных видов деятельности.
     Представляется,  что действия физических  лиц  по  скупке  лома
цветных металлов и продаже бензина следует квалифицировать по  части
первой  ст.  154 КоАП, как занятие предпринимательской деятельностью
без государственной регистрации.
     В  тех  случаях,  когда индивидуальными предпринимателями  либо
физическими      лицами     допущены     нарушения     установленных
законодательством условий ввоза в Республику Беларусь и перевозки по
ее  территории  бензина, ответственность наступает в соответствии  с
Декретом Президента Республики Беларусь от 4 октября 2002 г. № 25 «О
дополнительных    мерах   по   борьбе   с   незаконным    обращением
автомобильного бензина и дизельного топлива в Республике Беларусь».
     Также  хотелось  бы  обратить внимание на  следующее.  Санкцией
части  первой ст. 154 КоАП предусмотрено наложение взыскания в  виде
штрафа  с  конфискацией  изготовленной  или  реализуемой  в  пунктах
продажи продукции (товаров), а также денежной выручки, полученной от
ее  реализации,  других предметов, явившихся орудием совершения  или
непосредственным объектом правонарушений, либо без конфискации.
     В   случаях  неприменения  дополнительного  наказания  в   виде
конфискации   товаров  (денежных  средств),  орудий   или   объектов
правонарушений в постановлении судьи должны быть указаны мотивы,  по
которым   такое  дополнительное  взыскание  не  было   применено   к
правонарушителю.
     
              Нарушение порядка приема денежных средств
               при реализации продукции (работ, услуг)
              за наличный расчет либо порядка хранения
                         товаров (продукции)
     
     Статья   154-5   КоАП  содержит  три  состава  административных
правонарушений:
     -  нарушение установленного порядка приема денежных средств при
реализации продукции (работ, услуг) за наличный расчет;
     -  хранение  товаров (продукции), реализуемых  (находящихся)  в
пунктах  продажи  (обслуживания) без документов,  подтверждающих  их
отпуск в реализацию;
     -   хранение  товаров  (продукции)  на  складах  и   в   других
помещениях    без   документов,   подтверждающих   их   приобретение
(поступление).
     Порядок   приема  денежных  средств  при  реализации  продукции
(работ,  услуг)  за наличный расчет регламентируется  постановлением
Совета   Министров   Республики  Беларусь  и   Национального   банка
Республики  Беларусь от 9 января 2002 г. № 18/1 «О  приеме  наличных
денежных средств при реализации товаров (работ, услуг) и о некоторых
вопросах  использования кассовых суммирующих аппаратов и специальных
компьютерных систем» (с изменениями и дополнениями) и постановлением
Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от  9  сентября
2004  г.   №  103 «Об утверждении Инструкции о порядке использования
юридическими  лицами  и  индивидуальными предпринимателями  кассовых
суммирующих    аппаратов,    специальных    компьютерных     систем,
билетопечатающих  машин,  таксометров для приема  наличных  денежных
средств  и (или) банковских пластиковых карточек в качестве средства
осуществления расчетов на территории Республики Беларусь при продаже
товаров, выполнении работ и оказании услуг.
     При    решении   вопроса   об   определении   субъекта    этого
правонарушения  следует  учитывать, что согласно  подп.  1.21  п.  1
Декрета   №   4   (с   изменениями  и  дополнениями)  индивидуальные
предприниматели  -  плательщики  единого  налога  при  осуществлении
деятельности,  облагаемой  этим налогом (за  исключением  реализации
товаров в магазинах) могут принимать наличные денежные средства  без
использования  отрывных  талонов, кассовых суммирующих  аппаратов  и
специальных  компьютерных систем, если иное  не  предусмотрено  этим
Декретом.   В  этом  случае  прием  наличных  денежных  средств   не
освобождает  индивидуальных предпринимателей от выдачи  потребителям
документа,  подтверждающего факт покупки товара (выполнения  работы,
оказания  услуги). Облисполкомы, Минский горисполком по согласованию
с Министерством экономики и Министерством торговли определяют пункты
продажи,  реализующие товары (работы, услуги) только  с  применением
кассовых суммирующих аппаратов или специальных компьютерных  систем;
утверждают   перечни  товаров,  реализация  которых   осуществляется
плательщиками  единого налога только в павильонах с торговым  залом,
торговых центрах с использованием кассовых суммирующих аппаратов или
специальных  компьютерных систем, а также в магазинах (в  частности,
Витебским облисполкомом соответствующие перечни утверждены решениями
от 11 сентября 2003 г. № 490 и от 21 марта 2003 г. № 150).
     Привлекая   граждан   к  административной  ответственности   за
хранение  товаров (продукции) без соответствующих документов,  судьи
не  всегда указывают в своих постановлениях, где хранился товар -  в
пункте  продажи,  на  складе или в других помещениях.  При  этом  не
учитывается,   что   предусмотренные   ст.   154-5   КоАП    составы
правонарушений образует хранение товаров в пунктах продажи лишь  без
документов, подтверждающих их отпуск в реализацию, а на складах и  в
других  помещениях - без документов, подтверждающих их  приобретение
(поступление).
     Пунктами   25   и   26  Инструкции  о  порядке  ведения   учета
индивидуальными   предпринимателями,   утвержденной    Министерством
финансов  Республики  Беларусь и Главной  государственной  налоговой
инспекцией при Кабинете Министров Республики Беларусь 10 ноября 1995
г.  №  46/18  (с  изменениями  и дополнениями),  предусмотрено,  что
документами, подтверждающими приобретение товаров, являются кассовый
чек  с  приложением  копии товарного чека,  квитанция  к  приходному
кассовому   ордеру,  отрывной  талон  (билет),  акт  закупки,   иные
документы,   подтверждающие   оплату,  с   приложением   документов,
подтверждающих отпуск товаров и назначение платежа (накладные, копии
товарных чеков).
     Отпуск  товаров  в  реализацию  производится  путем  оформления
товарных  (товарно-транспортных) накладных в порядке,  установленном
постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от  14  мая
2001  г. № 53 «Об утверждении бланков товарно-транспортной накладной
формы  ТТН-1, товарной накладной на отпуск и оприходование  товарно-
материальных ценностей формы ТН-2 и инструкций по их заполнению».
     Нарушение   порядка  приема  денежных  средств  при  реализации
продукции  (работ) за наличный расчет либо порядка хранения  товаров
(продукции)   влечет   наложение   на   правонарушителя   штрафа   с
конфискацией   товаров   (продукции),  являвшихся   непосредственным
объектом правонарушения.
     На  практике  имеют  место  случаи,  когда  при  привлечении  к
административной    ответственности    за    совершение    названных
противоправных  действий не применяется конфискация  товаров,  в  то
время  как  согласно  санкции ст. 154-5  КоАП  конфискация  является
обязательной. Так, признавая Ч. виновным в хранении в пункте продажи
11  бутылок  пива  без  документов,  подтверждающих  его  отпуск   в
реализацию, судья своим постановлением подверг правонарушителя  лишь
штрафу   в   размере  20  базовых  величин,  конфискация   незаконно
хранившейся продукции произведена при этом не была.
     Некоторые   судьи,  привлекая  граждан  к  ответственности   за
нарушение   установленного  порядка  приема  денежных  средств   при
реализации  продукции  (работ, услуг) за  наличный  расчет,  выносят
постановления  о  конфискации в доход государства денежных  средств,
полученных   без  использования  отрывных  талонов   либо   кассовых
суммирующих  аппаратов. Однако ст. 154-5 КоАП  конфискация  денежных
средств  не  предусмотрена. Денежные средства (выручка), принятые  с
нарушением  установленного порядка, на основании п. 6 ст.  9  Закона
Республики  Беларусь  «О  налогах  и  сборах,  взимаемых  в   бюджет
Республики   Беларусь»   (с  изменениями  и   дополнениями)   должны
обращаться  в доход республиканского бюджета налоговыми  органами  в
порядке применения к правонарушителям экономических санкций.
     В   заключение  хотелось  бы  обратить  внимание,  что  дела  о
правонарушениях, предусмотренных ст. 154-5 КоАП, так же  как  и  ст.
154   КоАП,  подлежат  рассмотрению  с  обязательным  участием  лиц,
привлекаемых к ответственности (см. ст. 247 КоАП).


25.04.2005 г.


Право Беларуси, 2005 г., № 4, с.80