КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ: ПОНЯТИЕ И ПРИМЕНЕНИЕ
И.Н. ЯСЕНКО,
юрист
РЕЦЕНЗЕНТ А.В.КАРАВАЙ,
заместитель
начальника экспертно-
правового управления
Конституционного Суда
Республики Беларусь,
кандидат юридических
наук, доцент
Участие субъектов хозяйствования во внешнеэкономической
деятельности ведет к тому, что возникают вопросы, при решении
которых следует руководствоваться нормами права того или иного
государства. Таким образом, при регулировании частноправовых
отношений, осложненных иностранным элементом, возникает
необходимость выбора между законами разных стран.
Нередко стороны, вступая в переговоры с иностранным партнером,
не проверяют ни правового статуса партнера, ни его финансового
положения, ни полномочий его представителя на заключение контракта.
Не всегда принимается во внимание и то, что, во-первых, решение
одних и тех же споров в праве разных стран осуществляется по-
разному. Во-вторых, на практике вопрос о применимом праве вызывает
определенную сложность, поскольку требуется не только выяснить,
какая коллизионная норма подлежит применению и к праву какой страны
она отсылает, но и, в случае выбора иностранного права, решить дело,
основываясь на законодательстве другой страны.
Коллизия (от лат. collisio) означает столкновение. Говоря о
коллизии законов, подразумевают необходимость выбора права между
законами разных государств. Коллизия права обусловлена двумя
причинами: наличием иностранного элемента в частноправовом отношении
и различном содержании права разных государств, с которыми это
отношение связано.
Коллизионная норма - это норма, определяющая, какое право
должно применяться к отношениям, возникающим в условиях
международного общения, когда на регулирование таких отношений может
претендовать правопорядок нескольких стран и необходимо разрешить
возникающую коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом
праву определенной страны. Отсюда и название коллизионных норм,
которые в юридической литературе определяются также как конфликтные,
отсылочные.
Коллизионная норма, как правило, отправляет правоприменителя к
материальным нормам соответствующей правовой системы, при этом не
решая по существу регулируемое правоотношение. Хотя эта норма
указывает лишь на то, законы какой страны подлежат применению, ее
роль не стоит недооценивать, так как вместе с материально-правовой
нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает
определенное правило поведения для участников гражданского оборота.
Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема и
привязки. Объем коллизионной нормы указывает на отношения гражданско-
правового характера, к которым эта норма применяется, а привязка -
на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному
виду отношений. Так, в коллизионной норме «гражданская
правоспособность иностранного юридического лица определяется по
праву страны, где учреждено юридическое лицо» (ст. 1112 Гражданского
кодекса Республики Беларусь; далее - ГК) - объем и привязку нормы
составляют, соответственно, указания на гражданскую правоспособность
иностранного юридического лица и страну, где оно учреждено.
Привязка - наиболее важный элемент коллизионной нормы, ибо
применимое право определяет конечные результаты правового
регулирования. А так как регламентация одних и тех же правоотношений
во многих государствах различна, то от того, какая правовая оценка
будет дана правоприменителем, зависит исход дела.
Например, встречаются случаи, когда на территории Республики
Беларусь заключается договор между юридическим лицом Республики
Беларусь и юридическим лицом другого государства (место совершения
сделки - Республика Беларусь). Предположим, что иностранная компания
не выполняет свои обязательства. Юридическое лицо-резидент подает
исковое заявление в суд. Согласно ст. 1112 ГК гражданская
правоспособность иностранного юридического лица определяется по
праву страны, где учреждено юридическое лицо. В результате
рассмотрения дела выясняется, что по закону государства, где
учреждена иностранная компания, не выполнившая обязательства по
договору, она не имела права совершать данные действия (отсутствие
лицензии, исключительная монополия государства и т.п.).
Следовательно, в приведенном случае компания-резидент может понести
значительные убытки.
Формулирование коллизионной привязки осуществляется в двух
формах. Возможно указание в качестве применимого права на право
определенной страны. Таковым обычно является право страны, в которой
принята данная коллизионная норма. Но возможно и указание на общий
признак, на основании которого определяется применимое право. Такие
общие признаки сводятся к 6 формулам прикрепления (данное название
иногда используется в юридической литературе, обозначая коллизионную
привязку), имеющим краткие латинские обозначения:
а) личный закон участников отношений (закон гражданства, закон
национальности юридического лица, закон местожительства или
местонахождения) - lex personalis - «личным законом физического лица
считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо
имеет» (п. 1 ст. 1103 ГК). Таким образом, 12-летняя гражданка
Республики Беларусь не может вступить в брак, скажем, в Иране, даже
если по закону данного государства она уже достигла брачного
возраста;
б) закон места нахождения имущества - lex rei sitate - «право
собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое
имущество определяются по праву страны, где это имущество находится,
если иное не предусмотрено законодательными актами» (п. 1 ст. 1119
ГК);
в) закон места совершения акта (правомерного - при сделках,
неправомерного - при деликтах) - lex loci actus. Здесь следует
остановиться подробнее и уделить внимание очень важному моменту, а
именно - месту подписания контракта (lex loci contractus). Место
подписания контракта - это факт, который при определенных
обстоятельствах может приобрести юридическое значение.
Например, если в его тексте не определено, право какой страны
применяется при рассмотрении спора, именно место заключения договора
(подписания контракта) укажет на данное право. Вообще при заключении
внешнеторговой сделки необходимо добиваться, чтобы в случае
возникновения спора вопросы, не урегулированные контрактом, решались
по праву вашей страны. Это создаст определенные преимущества и
позволит избежать излишних валютных расходов. Отметим, что
переговоры можно вести в любом месте, но в контракте указать: место
подписания контракта ______________ (например, место нахождения
вашего юридического лица). То есть контракт между белорусским и
польским предприятиями может быть подписан в Польше, но в самом
контракте при согласии сторон местом подписания вполне может быть
обозначена Республика Беларусь. На практике это означает, что,
заключая договор на территории Польши, договаривающиеся стороны
выбрали в качестве права, применимого к их договору, право
Республики Беларусь. Коллизионная норма международного частного
права, согласно которой право, регулирующее внешнеторговую сделку,
определяется по месту заключения договора, является всеобщей. Если в
контракте отсутствует прямое указание на право, применяемое к
спорам, вытекающим из него, и стороны не обозначат по какой-либо
причине места его подписания, выбор применяемого к данному контракту
права может быть сделан на основании других коллизионных принципов
(например, по стране продавца, по стране исполнения договора и
т.д.), но в этом случае выбор права будет зависеть уже от
арбитражного суда или суда, рассматривающего спор;
г) закон места осуществления деятельности - lex loci activitis
- при отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению
праве к этому договору право страны, где имеет основное место
деятельности сторона, являющаяся продавцом в договоре купли-продажи,
...перевозчиком в договоре перевозки ... (части первая и шестая п. 1
ст. 1125 ГК).
Пример из практики арбитражного суда Российской Федерации.
Российское акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском
к финской авиакомпании, имеющей представительство в Российской
Федерации, о взыскании стоимости недостающего груза. В контракте
отсутствовал выбор применимого к отношениям права. Вопросы
ответственности при международной перевозке регламентируются
Варшавской конвенцией для унификации некоторых правил, касающихся
международных воздушных перевозок, от 12 октября 1929 г. Наряду с
указанным международным договором суд на основании п. 7 части первой
ст. 166 Основ ГЗ установил, что права и обязанности сторон по
договору международной перевозки определяются по праву страны-
перевозчика, т.е. в данном случае по праву Финляндии, и установил
размер ответственности перевозчика с учетом Закона Финляндии «О
договоре перевозки авиатранспортом»;
д) закон суда (арбитража), разрешающего спор, - lex fori - к
защите права собственности и иных вещных прав применяется по выбору
заявителя право страны, где находится имущество, или право страны
суда (п. 1 ст. 1123 ГК);
е) закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано, -
lex causae - «к договорам при отсутствии соглашения сторон о
подлежащем применению праве применяется право страны, где имеет
основное место деятельности сторона, которая осуществляет
исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого
договора. При невозможности определить исполнение, имеющее решающее
значение для содержания договора, применяется право страны, с
которой договор наиболее тесно связан» (п. 4 ст. 1125 ГК).
Встречаются также и некоторые другие формулы прикрепления,
например закон валюты долга, закон флага, закон заключения брака и
т.д. Однако такие специальные привязки не меняют общей картины.
Вышеназванные формулы прикрепления, так или иначе, учитывают
юридическую и фактическую связь соответствующих отношений с правом
страны, которое будет применяться к ним. Правда, встречаются случаи
неоправданного подчинения отношений с иностранным элементом нормам
собственного права, что объясняется стремлением расширить рамки
применения своего права и облегчить деятельность и защиту прав
собственных юридических и физических лиц.
К числу коллизионных привязок иногда относят так называемую
автономию воли, в силу которой отношение может быть подчинено праву,
избранному участниками этого отношения. Однако такое отождествление
схожих, но в то же время различных правовых институтов не
представляется правильным. Автономия воли не вид коллизионной
привязки, а самостоятельный институт международного частного права,
имеющий более широкое значение и специфические черты и условия
применения. Автономия воли - это скорее своеобразная правовая
предпосылка для определения коллизионной привязки и способ ее
фиксации.
Предположим, между российской и белорусской сторонами по
договору доверительного управления имуществом было выбрано
применимое право. Белорусское коллизионное право не предусматривает
права сторон на автономию воли в данном виде договоров. Вместо этого
должно быть применено право места нахождения имущества (п. 2 ст.
1125 ГК). Однако, поскольку есть основания для применения Конвенции
о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и
уголовным делам, подписанной 22 января 1993 г., то белорусский суд
должен выбрать закон места заключения договора о доверительном
управлении имуществом. С другой стороны, по российскому
коллизионному праву автономия воли сторон в договорах о
доверительном управлении имуществом не ограничивается и в российском
суде права и обязанности сторон могут быть урегулированы по праву,
выбранному сторонами, тем более, что Конвенция 1993 г. (ст. 41) и
Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением
хозяйственной деятельности, от 20 марта 1992 г. (п. «е» ст. 11)
признают право сторон на выбор применимого права.
Что касается особенности применения коллизионных норм, то она
отражается в наличии специфического коллизионного метода правового
регулирования, не характерного ни для одной другой отрасли права.
Коллизионно-правовой метод представляет собой совокупность приемов и
средств законодательного разграничения в применении собственного
(национального) и иностранного гражданского законодательства.
Указанное разграничение осуществляется изданием законотворческим
органом особых коллизионных норм.
Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух
правовых формах: в национально-правовой путем издания национальных
коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве
самостоятельно, и в международно-правовой посредством
унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами
совместно в международных соглашениях.
Коллизионное регулирование в международных соглашениях имеет
место в тех случаях, когда соответствующее отношение не может быть
урегулировано непосредственно, и при этом внутренние коллизионные
нормы заинтересованных государств в значительной степени
различаются. Целью заключения международного договора коллизионного
характера является максимальное обеспечение так называемого
международного соответствия судебного решения, т.е. такой ситуации,
при которой судебное решение будет идентичным (основанным на
идентичных коллизионных принципах) независимо от того, в какой
стране это судебное решение вынесено.
Коллизионному регулированию в национальном законодательстве
Республики Беларусь уделено непосредственное внимание.
Международному частному праву (в том числе и коллизионным нормам)
посвящен раздел VII ГК.
Статья 1093 ГК устанавливает, что право, подлежащее применению
к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или
иностранных юридических лиц либо осложненным иным иностранным
элементом, определяется на основании Конституции Республики
Беларусь, ГК, иных законодательных актов, международных договоров и
не противоречащих законодательству Республики Беларусь международных
обычаев. Стороны договора могут при заключении договора или в
последующем избрать по соглашению между собой право, которое
подлежит применению к их правам и обязанностям по данному договору,
если это не противоречит законодательству. Соглашение сторон о
выборе права должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий
договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности.
Однако на практике при решении вопроса о выборе применимого
права нередко возникают трудности, так как каждая из сторон
стремится предусмотреть применение к сделке права своей страны и
отрицательно относится к «чужому» праву. Это объясняется тем, что
стороны беспокоит не столько содержание самого иностранного права,
сколько вопросы чисто психологического характера: неизвестность,
регулирование и применение на иностранном языке и т.п. В таких
случаях стороны или вообще опускают вопрос о применимом праве в
сделке, или предусматривают применение права третьей страны,
«нейтральной». Например, в экспортном контракте белорусская и
английская фирмы могут предусмотреть применение шведского или
испанского материального права (см. выше - lex loci actus).
Право, применяемое по договору при отсутствии соглашения
сторон, регулирует ст. 1125 ГК. Так, к договорам при отсутствии
соглашения сторон о подлежащем применению праве применяется право
страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая
осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания
такого договора (перевозчик - в договоре перевозки, даритель - в
договоре дарения, продавец - в договоре купли-продажи и т.п.).
Иллюстрацией служит дело международного арбитражного суда по
иску белорусского покупателя к бельгийскому продавцу. Контракт не
содержал положений о применимом праве. Суд разрешил спор на основе
норм белорусского права, указав следующее. Поскольку в контракте, из
которого возник спор, стороны согласовали, что разрешение споров,
связанных с его исполнением, будет осуществляться соответствующим
белорусским арбитражным судом, а судопроизводство в белорусских
судах ведется по белорусским законам, то при разрешении спора
следует руководствоваться действующим законодательством Республики
Беларусь. Ответчик обжаловал это решение, ссылаясь, в частности, на
то, что суд разрешил спор на основании белорусского права, а не на
основании права продавца, т.е. бельгийского права, как того требует
часть первая п. 1 ст. 1125 ГК. Высший Хозяйственный Суд Республики
Беларусь отменил решение арбитражного суда на основании
неправильного определения применимого права.
При невозможности определить основное место деятельности
стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение
для содержания такого договора, применяется право страны, где данная
сторона учреждена, имеет место постоянного жительства. При
невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для
содержания договора, применяется право страны, с которой договор
наиболее тесно связан. В отношении способов и процедуры исполнения,
а также мер, которые должны быть приняты в случае ненадлежащего
исполнения, кроме применимого права должно приниматься во внимание и
право страны, в которой происходит исполнение.
Что касается внедоговорных обязательств, то к сделкам из
односторонних действий (публичное обещание награды, деятельность в
чужом интересе без поручения и др.) применяется право места
совершения сделки. Место совершения сделки определяется по праву
Республики Беларусь (ст. 1128 ГК).
Следует остановиться еще на нескольких важных моментах,
учитывать которые обязательно. Во-первых, как уже отмечалось выше,
при заключении договора с иностранным партнером необходимо убедиться
в его правосубъектности. Правоспособность и дееспособность
физического лица определяются его личным законом, т.е. правом
страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. При наличии
у лица двух или более гражданств личным законом считается право
страны, с которой лицо наиболее тесно связано. Личным законом лица
без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно
проживает. Гражданская правоспособность иностранного юридического
лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.
Во-вторых, внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников
которой является юридическое лицо или гражданин Республики Беларусь,
должна совершаться независимо от места заключения сделки в
письменной форме (ст. 1116 ГК). Форма сделки в отношении недвижимого
имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в
отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в
Республике Беларусь, - праву Республики Беларусь. В-третьих, право
собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое
имущество определяются по праву страны, где это имущество находится.
Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав
на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по праву
места совершения сделки. К защите права собственности и иных вещных
прав применяется по выбору заявителя право страны, где находится
имущество, или право страны суда. В-четвертых, следует помнить, что
иностранное право не применяется в случаях, когда его применение
противоречило бы основам правопорядка Республики Беларусь, а также в
иных случаях, прямо предусмотренных законодательными актами
(оговорка о публичном порядке). В этих случаях применяется право
Республики Беларусь.
Таким образом, сложность применения коллизионного права
очевидна. Это приводит к тому, что правоприменитель старается
«обойти» применение коллизионных норм и решить рассматриваемый спор,
основываясь на нормы национального права. В связи с этим становится
ясно, что интересы развития международного гражданского оборота
требуют совершенствования коллизионного способа правового
регулирования. На решение данной проблемы направлена унификация
коллизионных норм, которая позволит:
1) создать единообразие регулирования частноправовых отношений
с иностранным элементом;
2) устранить коллизии в материальном законодательстве
отдельных стран;
3) сократить число судебных разбирательств;
4) повысить степень правовой защищенности спорящих сторон от
нарушений ими прав друг друга;
5) способствовать международно-правовому и деловому
сотрудничеству.
24.01.2005 г.
Право Беларуси, 2005 г., № 1, с.88
