ОСОБЕННОСТИ СТРУКТУРЫ И СОДЕРЖАНИЯ ДОГОВОРА
А.В. ЖУК,
преподаватель кафедры
экономического права
Государственного института
управления и социальных
технологий БГУ
Как известно, успех коммерческой сделки во многом зависит от
того, насколько юридически грамотно составлен лежащий в ее основе
договор. Весьма показательно, что в зарубежной практике разработка и
подписание контрактов в принципе не производятся без участия
юристов, а сами эти документы нередко насчитывают десятки страниц,
предусматривающих мельчайшие детали осуществления сделки. Однако
отечественный опыт свидетельствует о явном пренебрежении многих
коммерсантов тщательной работой с договором.
В Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее - ГК), других
актах законодательства отсутствуют правовые нормы, регулирующие
структуру и содержание договора. В большинстве случаев это
представляется обоснованным, поскольку законодатель не предлагает
официальной типовой правовой формы самого договора.
Граждане, индивидуальные предприниматели и юридические лица
свободны в заключении договора. Свобода договора имеет комплексный
характер и включает в себя свободу заключения договора, выбора
контрагента (п. 1 ст. 391 ГК), а также формирования содержания
договора (п. 3 ст. 391 ГК).
Однако в некоторых случаях обязанность заключить договор может
быть предусмотрена законодательством или добровольно принятым
обязательством (п. 1 ст. 391 ГК). В частности, «обязательное
заключение договора предусматривается в случаях:
заключения публичного договора (ст. 396 ГК);
заключения основного договора, предусмотренного
предварительным договором (ст. 399 ГК);
заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 417, 418
ГК);
заключения договора поставки товаров для государственных нужд
(ст. 499 ГК)»*.
Предприятие «А», г. Минск (истец) во исполнение доведенного до
него государственного заказа на поставку лома и отходов черных
металлов предприятием «Б», г. Барановичи (ответчик) в объеме 40 тонн
направил последнему государственный контракт, предложив оформить
договорные отношения.
Ответчик в отзыве на исковое заявление ссылался на то
обстоятельство, что доведенный до него государственный заказ был им
оспорен в Брестском концерне «Мясомолпром». Доказательства того
факта, что на данное ходатайство последовал положительный ответ, или
того факта, что ответчик оспорил заказ в судебном порядке, он суду
не представил.
Поскольку факт уменьшения доведенного до ответчика
государственного заказа на поставку документально не подтвержден, то
он считается не установленным.
Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 3
октября 2002 г. № 1373 «О поставке (заготовке, сдаче) для
республиканских государственных нужд лома и отходов черных и цветных
металлов в 2003 году» были утверждены объемы поставки лома.
Во исполнение данного постановления приказом Брестского
концерна «Мясомолпром» были доведены объемы сдачи лома по
предприятиям, входящим в состав концерна.
Ответчик обязан был заключить договор поставки лома черных
металлов с истцом в объеме 40 тонн, однако вышеназванный
государственный контракт подписал с протоколом разногласий, тем
самым направив государственному заказчику новую оферту. Таким
образом, между сторонами возник спор по объему поставки, поскольку
ответчик согласен осуществить поставку только в объеме 10 тонн.
Получив проект договора поставки товаров для государственных
нужд с протоколом разногласий, покупатель (государственный заказчик)
принял меры по согласованию условий с другой стороной и
неурегулированные разногласия как заинтересованная сторона передал
на рассмотрение в суд.
Согласно п. 5 ст. 499 ГК, если поставщик уклоняется от
заключения договора поставки товаров для государственных нужд,
покупатель вправе обратиться в суд с требованием о понуждении
поставщика (исполнителя) заключить договор на условиях
разработанного покупателем проекта договора.
Поскольку ответчик не оспорил доведенный до него
государственный заказ, то он должен принять заказ к исполнению в
полном объеме. То обстоятельство, что ответчик реально не может
обеспечить выполнение доведенного до него объема поставки, могло
послужить юридическим основанием для уменьшения объема при
рассмотрении его факта несогласия по существу. Однако поскольку
ответчик свое право не реализовал и не оспорил (не признал
недействительным) акт государственного органа, истец правомерно
поставил вопрос о понуждении к заключению государственного контракта
ответчиком.
Хозяйственный суд решил государственный контракт на поставку
лома и отходов черных металлов считать заключенным в объеме 40
тонн**.
Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не
предусмотренный законодательством. В последнем случае договор не
должен противоречить нормативным правовым актам.
Возможно также заключение договора, в котором содержатся
элементы различных договоров, предусмотренных законодательством
(смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору
применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы
которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из
соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 2 ст. 391
ГК).
В соответствии со ст. 397 ГК в договоре может быть
предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными
условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и
опубликованными в печати. Примерные условия могут быть изложены в
форме примерного договора или иного документа, содержащего эти
условия.
Кроме того, государство в лице Правительства Республики
Беларусь оставляет за собой право издавать правила, обязательные для
сторон при заключении публичных договоров (п. 4 ст. 396 ГК). Такие
правила именуются типовыми договорами, и, по нашему мнению, это
означает, что типовыми являются только публичные договоры.
Усвоив основные положения о договоре, предпринимателю
необходимо определить вид сделки, которую он намеревается
осуществить. В зависимости от того, будет ли это купля-продажа,
аренда, подряд или иная сделка, ее сущность и специфические
особенности раскрываются в соответствующих статьях гражданского
законодательства.
Следует отметить, что, например, для нормативных правовых
актов установлен достаточно четкий порядок их подготовки,
определяются форма и содержание, детально регламентируются
взаимоотношения между участниками нормотворческого процесса. Это
позволяет избежать многих юридических коллизий в части толкования
нормативных правовых актов, а также упорядочить технологию
законотворчества***.
Что же касается договора, то в законодательстве до сих пор не
закреплена его структура. При этом потребность в наличии примерных
условий некоторых типов и видов договоров все же имеется.
Работу с договором во многом могут облегчить сборники типовых
договоров, где помимо образцов документов обычно даются рекомендации
по их подготовке и заключению. Однако к типовым договорам следует
относиться очень внимательно, поскольку они разрабатываются в
расчете на стандартную ситуацию и при всем желании не могут учесть
особенностей конкретной финансовой или хозяйственной операции.
Не менее осторожно мы рекомендуем оценивать проекты договоров,
представляемые для подписания партнерами: зачастую сторона, берущая
на себя бремя разработки такого документа, пытается оговорить для
себя более выгодные условия участия в сделке. Порой встречаются
договоры, согласно которым одной фирме достаются широкие права, а
другой - одни лишь обязанности и, как правило, строгая
ответственность за их неисполнение.
Со своей стороны, предлагаем следующую примерную структуру
договора, состоящую из 12 разделов:
1. Реквизиты договора.
2. Преамбула (вводная часть).
3. Предмет договора.
4. Права и обязанности сторон.
5. Цена.
6. Условия и порядок расчетов.
7. Дополнительные (особые) условия.
8. Изменение, дополнение и расторжение договора.
9. Форс-мажор.
10. Ответственность сторон.
11. Порядок разрешения споров.
12. Заключительные положения.
Реквизиты договора включают в себя его название (договор купли-
продажи, договор поставки, договор хранения и др.), номер
соглашения, место (населенный пункт) и дату заключения.
Данные реквизиты, являясь традиционными для существующей
практики, несут в себе также определенную правовую и смысловую
нагрузку. Например, наименование договора не только указывает на его
вид, но и индивидуализирует сам договор, а также облегчает его
толкование, что особенно актуально при рассмотрении в хозяйственном
суде соответствующих споров. По этому поводу в п. 1 ст. 401 ГК
говорится, что «при толковании условий договора судом принимается во
внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений».
При выяснении буквального значения слов и выражений, содержащихся в
тексте договора, они должны пониматься в их обычно употребляемом
смысле, если из текста договора не следует иного намерения сторон. В
данном случае можно, в частности, основываться на практике,
сложившейся во взаимных отношениях сторон, и обычаях делового
оборота.
Присвоение договору конкретного номера облегчает
систематизацию всех заключаемых организацией соглашений и их поиск в
случае необходимости.
Отсутствие даты и места подписания является грубейшей ошибкой
сторон договорного обязательства, поскольку точное определение
момента заключения договора связано с окончанием срока его действия,
а значит, и всех тех юридических последствий, которые с ним связаны.
Случается, что стороны сделки подписывают договор в разное время. В
этом случае, по нашему мнению, он считается заключенным с момента
его подписания последней стороной.
Место подписания договора также имеет большое юридическое
значение, в частности, для применения нормативных правовых актов
других государств. Например, «возникновение и прекращение права
собственности и иных вещных прав на имущество, являющееся предметом
сделки, определяются по праву места совершения сделки, если иное не
установлено соглашением сторон» (п. 1 ст. 1120 ГК).
В преамбуле указываются организационно- правовые формы и
фирменные наименования организаций, выступающих в качестве сторон в
договоре. Далее приводятся условные сокращенные наименования, под
которыми контрагенты будут фигурировать в тексте договорного
обязательства. Например, «Продавец» и «Покупатель», «Поставщик» и
«Получатель», «Арендодатель» и «Арендатор» и т.д. Это необходимо для
того, чтобы в дальнейшем уже не приводить полное или сокращенное
название сторон.
Далее приводятся наименования должностей лиц, подписывающих
договор, а также их фамилии, имена, отчества. Кроме того, в
преамбуле любого договора обязательно надлежит указать наименование
документа, из которого вытекают полномочия должностного лица на
подписание договора. Такими документами могут быть устав, положение,
договор, доверенность и т.п.****
Особое внимание следует обращать на должностной статус и
полномочия лиц, подписывающих договор. Правом на заключение
договоров без доверенности на основании устава наделены только
руководители организаций. В любом случае целесообразно предложить
партнеру по сделке представить учредительные, а при необходимости и
другие документы его фирмы (свидетельство о регистрации, лицензию и
др.), чтобы убедиться, что она имеет статус юридического лица и
правомочна совершать сделки подобного рода. Полномочия
представителей сторон подтверждаются соответствующими положениями
уставов либо доверенностями.
Несоблюдение указанных требований чревато признанием сделки
недействительной, а также иными негативными последствиями. Судебной
практике известны случаи, когда коммерческие организации
отказывались от выполнения своих договорных обязательств на
основании того, что договор с их стороны был подписан не
уполномоченными на то лицами (исполнительными и коммерческими
директорами, менеджерами и т.д.). Такая позиция имеет свои правовые
основания, поскольку «при отсутствии полномочий действовать от имени
другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается
заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только
другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную
сделку» (п.1 ст. 184 ГК).
Следует обратить особое внимание на наличие весьма важного
документа - доверенности на осуществление представительства от имени
других лиц, в данном случае - на заключение договора. Порядок
оформления доверенностей строго оговорен в законе (ст. 186 - 190
ГК), и отступления от него недопустимы.
Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью
его руководителя или иного лица, уполномоченного на это
учредительными документами, и должна быть скреплена печатью
организации. Если юридическое лицо основано на собственности
Республики Беларусь или собственности административно-
территориальной единицы, то доверенность на получение или выдачу
денег и других имущественных ценностей должна быть подписана также
главным (старшим) бухгалтером этой организации.
Арендатором в хозяйственный суд был заявлен иск о признании
недействительным дополнительного соглашения к договору аренды,
поскольку оно было подписано ненадлежащим лицом. Данным соглашением
был продлен срок действия договора аренды, а также изменена площадь
арендуемых помещений.
Со стороны арендатора дополнительное соглашение было подписано
главным бухгалтером, однако ответчик (арендодатель) представил
доверенность, выданную руководителем арендатора главному бухгалтеру
на подписание договора аренды.
Дополнительное соглашение вступило в силу с 01.03.2002 г. и
действовало по 30.04.2003 г. Однако 31.07.2002 г. сторонами был
подписан акт приемки-передачи помещений, указанных в дополнительном
соглашении к договору. Со стороны арендатора документ подписал
директор, что свидетельствовало об одобрении в последующем
совершенной сделки истцом (арендатором). В соответствии с п. 2 ст.
184 ГК «последующее одобрение сделки представляемым создает,
изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по
данной сделке с момента ее совершения».
На основании вышеизложенного истцу в иске было отказано.*****
Стороны, вступающие в договорные отношения, должны убедиться,
что планируемая ими сделка не противоречит уставным документам.
Кроме того, в необходимых случаях у контрагентов должны быть
соответствующие разрешения и лицензии. Необходимо знать, что
согласно ст. 174 ГК «сделка, совершенная юридическим лицом в
противоречии с целями его деятельности либо юридическим лицом, не
имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, может
быть признана судом недействительной по иску учредителя (участника)
этого юридического лица или государственного органа, осуществляющего
контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если другая
сторона в сделке знала или в силу акта законодательства обязана была
знать о ее неправомерности, но заключила такую сделку умышленно или
по неосторожности».
Предмет договора, права, обязанности и ответственность сторон,
цена, расчеты, дополнительные условия, основания и порядок изменения
и расторжения договора, а также форс-мажорные обстоятельства
составляют, по нашему мнению, содержательную часть договора. Ее
объем, структура и сущность зависят от вида и конкретных
обстоятельств сделки. Поэтому мы ограничимся только самыми общими
рекомендациями, которые допустимо применять к различным видам
договоров.
Отмечая обычно встречающиеся недостатки договоров, необходимо
указать на следующие обстоятельства:
- для правильной оценки содержания представленного договора
обязательным условием является приобщение всех упоминаемых в нем
приложений (спецификаций, протоколов согласования цен, актов приемки-
сдачи, планов работ, перечней имущества и оборудования, графиков,
схем и т.п.);
- недопустимо включать в текст договора неточные по своему
содержанию выражения типа «своевременно выполнить», «незамедлительно
уведомить», «регулярно отчитываться», «без промедления приступить» и
т.п. Понятно, что при возникновении осложнений в осуществлении
сделки недобросовестной стороне очень удобно будет ссылаться на эти
совершенно неконкретные положения договора;
- употребляемые в договоре термины, в том числе специального
характера, должны однозначно трактоваться сторонами. При
необходимости расшифровка этих терминов может быть включена в один
из разделов договора либо помещена в приложение;
- все стадии осуществления сделки должны быть достаточно полно
отражены в договоре;
- для всех возможных существенных нарушений обязательств одной
из сторон должны быть указаны меры реагирования и санкции другой
стороны. Декларативные ссылки на возможную ответственность обычно не
реализуются из-за их неопределенности;
- участникам сделки во избежание недоразумений целесообразно
оговорить способы и порядок определения качества выполненной работы,
а также ее приемки заказчиком от исполнителя;
- максимально четко должен быть разработан такой важный раздел
договора, как «Условия и порядок расчетов», в первую очередь
размеры, сроки и документальные основания проведения как авансовых,
так и окончательных платежей.
В «Заключительных положениях», на наш взгляд, в обязательном
порядке следует указывать:
- сроки действия и продления договора;
- количество и юридическую силу составленных сторонами
экземпляров договора и места их хранения;
- количество и содержание приложений к договору;
- юридические адреса, платежные реквизиты и подписи сторон.
Будет вполне оправданным, если стороны при подписании договора
представят друг другу подлинные документы с их соответствующими
реквизитами (свидетельство о регистрации, устав, банковская карточка
с образцами подписей первых лиц и др.).
Для предотвращения фальсификаций мы советуем уполномоченным
представителям сторон подписывать и скреплять печатью каждую
страницу договора, о чем делается соответствующая запись в отдельном
пункте. Например, «договор состоит из шести страниц, на каждой из
которых проставлены подписи и печати представителей сторон».
Согласно другой рекомендации необходимо прошить листы договора,
заклеить, указать их количество и удостоверить подписями и печатями
сторон. Следует также помнить, что любой договор можно удостоверить
у нотариуса.
Кроме того, имеет смысл изготавливать по несколько экземпляров
договоров либо их нотариально заверенных копий, которые во избежание
потерь, хищений или иных видов утрат целесообразно хранить в разных
местах.
_______________________________
* Пункт 9 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда
Республики Беларусь от 16 декабря 1999 г. № 16 (в редакции
постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики
Беларусь от 23 декабря 2003 г.) «О применении норм Гражданского
кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и
расторжение договоров».
** Решение хозяйственного суда Брестской области от 11 июня
2003 г.
*** Указ Президента Республики Беларусь от 11 августа 2003 г.
№ 359 «О мерах по совершенствованию нормотворческой деятельности»,
утвердивший Правила подготовки проектов нормативных правовых актов;
Указ Президента Республики Беларусь от 20 июля 1998 г. № 369 «О
Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь»; Закон
Республики Беларусь от 10 января 2000 года «О нормативных правовых
актах Республики Беларусь».
**** См.: Томкович Р.Р. Порядок заключения договоров:
полномочия представителей сторон // Право Беларуси. 2004. № 28.
С 50.
***** Решение хозяйственного суда г. Минска от 27 марта 2003 г.
24.01.2005 г.
Право Беларуси, 2005 г., № 1, с.51
