ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ, ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И
ЛИКВИДАЦИИ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
Ю.А.ВЕРЕМЕЙКО,
юрист
Совместное предприятие представляет собой специальную форму
юридического лица, которое, как и иные юридические лица, создается и
действует в первую очередь в соответствии с Гражданским кодексом
Республики Беларусь (далее - ГК), а также Инвестиционным кодексом
Республики Беларусь (далее - ИК). До внесения изменений в
законодательные акты, регулирующие вопросы инвестиций создание
совместных предприятий было одной из приоритетных форм инвестиций в
страну. На сегодняшний день создание подобных предприятий несколько
утратило свою особую привлекательность.
Одной из наиболее распространенных организационно-правовых
форм юридических лиц, в том числе и при создании совместного
предприятия, является общество с ограниченной ответственностью
(далее - ООО), хотя не исключается создание и совместного
предприятия в форме закрытого акционерного общества или общества с
дополнительной ответственностью. В качестве примера в данной
публикации будет рассмотрено именно совместное предприятие в форме
ООО.
Определение юридического лица, содержащееся в ГК,
действительно и в отношении совместного предприятия. При этом
существует и дополнительный признак - участие иностранного
инвестора. Так, в соответствии со ст. 80 ИК под коммерческой
организацией с иностранными инвестициями (совместной или
иностранной) понимается юридическое лицо, в уставном фонде которого
частично или полностью используются иностранные инвестиции.
1. Коммерческая организация с иностранными инвестициями, в том
числе и совместное предприятие, по статусу признается юридическим
лицом Республики Беларусь и может осуществлять любые виды
деятельности, если они не запрещены законодательством Республики
Беларусь и соответствуют целям, предусмотренным в уставе этой
организации. Как и любое другое юридическое лицо, отдельными видами
деятельности, перечень которых устанавливается актами
законодательства Республики Беларусь, коммерческая организация с
иностранными инвестициями может заниматься только на основании
специальных разрешений (лицензий). Кроме того, следует иметь в виду,
что п. 11 Положения о государственной регистрации и ликвидации
(прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного
Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11
(далее - Положение), предусмотрено, что коммерческие, в том числе и
совместные предприятия, обязаны до начала осуществления видов
деятельности, указание которых в учредительных документах в
соответствии с актами законодательства не требуется, письменно
уведомить соответствующие регистрирующий (по месту государственной
регистрации) и налоговый (по месту постановки на учет в качестве
налогоплательщика) органы о тех видах деятельности, которые они
предполагают осуществлять. При этом уведомление об осуществлении
видов деятельности, указанных в учредительных документах, не
требуется.
Виды деятельности, которые подлежат указанию в учредительных
документах, содержатся в Перечне видов деятельности, на
осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и
уполномоченных на их выдачу государственных органов и
государственных организаций, утвержденном Декретом Президента
Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17 (далее - Перечень видов
деятельности). Норма, устанавливающая данное правило, содержится в
подп. 1.1 п. 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь от
19 декабря 2003 г. № 1666 «О некоторых мерах по реализации Декрета
Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. № 17 и о внесении
изменений и дополнений в отдельные постановления Совета Министров
Республики Беларусь»: виды деятельности, на осуществление которых
требуются специальные разрешения (лицензии) (далее - лицензии),
подлежат указанию в учредительных документах юридических лиц в
соответствии с Перечнем видов деятельности.
Ответственность за несоблюдение этого требования довольно
сурова. Так, согласно п. 5 Положения в случае осуществления
субъектами хозяйствования видов деятельности, не указанных в
учредительных документах, если указание таких видов деятельности
предусмотрено актами законодательства, либо о начале осуществления
которых субъекты хозяйствования не уведомили соответствующие
регистрирующие и налоговые органы в порядке, предусмотренном
Положением, данная деятельность субъектов хозяйствования является
незаконной и запрещается. Доходы, полученные от такой деятельности,
взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке.
2. Созданию любого ООО, в том числе и в виде совместного
предприятия, предшествует заключение учредительного договора.
Инициатива заключения учредительного договора может исходить как от
иностранного инвестора, так и от белорусской стороны. В этом одно из
отличий совместного предприятия от иностранного, так как капитал
последнего на 100 % является иностранным, поэтому инициатива его
создания может исходить только от иностранных лиц. Инициатором же
создания совместного предприятия может быть в том числе юридическое
либо физическое лицо Республики Беларусь, которое, изучив
экономическую ситуацию и составив определенный бизнес-план, пришло к
выводу о возможности учреждения совместного предприятия как наиболее
перспективного для осуществления данного вида деятельности. Особые
преимущества для белорусского учредителя в данном случае могут
заключаться:
во-первых, в том, что своих материальных ресурсов у него может
быть недостаточно для достижения такого уровня, который бы позволил
извлекать достаточно высокие прибыли;
во-вторых, создание совместного предприятия позволяет получить
особый правовой статус, а до недавнего времени и налоговые
преференции.
Данное обстоятельство обусловлено тем, что Республика Беларусь
в целях привлечения иностранных инвестиций создает для иностранных и
совместных предприятий особый правовой «климат». В соответствии со
ст. 79 ИК в случае, если акты законодательства Республики Беларусь,
принятые после создания коммерческой организации с иностранными
инвестициями, ухудшают положение и условия деятельности для
иностранных инвесторов и создаваемых с их участием коммерческих
организаций с иностранными инвестициями (т.е. на них возлагаются
дополнительные либо увеличенные в сравнении с ранее существовавшими
обязанности или они ограничиваются в правах либо лишаются имевшихся
прав), то к иностранным инвесторам, коммерческой организации с
иностранными инвестициями и (или) иностранным инвестициям в течение
пяти лет применяется законодательство, действовавшее на день
регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями.
Единственным исключением из этого правила является изменение актов
законодательства Республики Беларусь в области обеспечения
обороноспособности, экологической безопасности и охраны здоровья
граждан Республики Беларусь.
Статьей 91 ИК предусмотрено, что коммерческие организации с
иностранными инвестициями, а также иностранные инвесторы
осуществляют налоговые и таможенные платежи и пользуются налоговыми
и таможенными льготами в соответствии с налоговым и таможенным
законодательством Республики Беларусь, если иное не предусмотрено
международными договорами Республики Беларусь. До 1 января 2005 г.
для коммерческих организаций с иностранными инвестициями
устанавливались налоговые преференции. Так, согласно прежней
редакции ст. 91 ИК в порядке и на условиях, установленных
законодательством Республики Беларусь, освобождается от уплаты
налога в течение трех лет с момента объявления ими прибыли, включая
первый прибыльный год, прибыль коммерческих организаций с
иностранными инвестициями, доля иностранного инвестора в уставном
фонде которых составляет более 30 %, полученная от реализации
продукции (работ, услуг) собственного производства, кроме торговой и
торгово-закупочной деятельности. (Условия и критерии, при соблюдении
которых произведенная продукция (работы, услуги) считается
продукцией (работами, услугами) собственного производства,
определяются Положением об отнесении продукции (работ, услуг) к
продукции (работам, услугам) собственного производства, утвержденным
постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 декабря
2001 г. № 1817.)
Товары, ввозимые на таможенную территорию Республики Беларусь
в качестве вклада иностранных участников в уставный фонд
коммерческой организации с иностранными инвестициями, освобождаются
от обложения налогом на добавленную стоимость и таможенными
пошлинами при условии, что эти товары: относятся к основным
производственным фондам; не являются подакцизными; ввозятся в сроки,
установленные учредительными документами для формирования уставного
фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями*.
Также в соответствии со ст. 94 ИК коммерческие организации с
иностранными инвестициями вправе самостоятельно устанавливать цены
на продукцию (работы, услуги) собственного производства и порядок ее
реализации, а также самостоятельно выбирать поставщиков товаров
(работ, услуг). При этом следует не забывать, что иные предписания
законодательства о ценообразовании они соблюдают наравне со всеми
остальными субъектами хозяйствования.
Согласно ст. 95 ИК, а также подп. 2.1 п. 2 Указа Президента
Республики Беларусь от 2 июня 1997 г. № 311 «О совершенствовании
порядка обязательной продажи иностранной валюты» выручка в
иностранной валюте от экспорта продукции (работ, услуг) собственного
производства коммерческой организации с иностранными инвестициями, в
уставном фонде которой доля иностранного учредителя (участника)
составляет более 30 %, после уплаты ею налогов и других обязательных
платежей, установленных законодательными актами Республики Беларусь,
остается в распоряжении этой организации.
3. Следующим после подписания учредительного договора этапом
является подготовка и утверждение Устава ООО.
Устав является основным документом ООО. В связи с этим его
подготовке и составлению должно уделяться особое внимание. На
сегодняшний же день уровень конкуренции в сфере коммерческих
отношений высок, государственное регулирование и контроль в данной
области правоотношений существенно усилились. В связи с этим нередки
споры между самими учредителями, а также учредителями и юридическим
лицом и, конечно, не исключается вмешательство уполномоченных
государственных органов, результатом которого может быть даже
признание недействительной регистрации юридического лица. Грамотная
подготовка учредительных документов, особенно устава организации,
позволит в дальнейшем избежать спорных вопросов и коллизий, которые
могут поставить под угрозу существование самой организации. Как
правило, в этой ситуации можно порекомендовать обратиться к
специалистам, осуществляющим юридическую помощь в разрешении данных
вопросов, причем в договоре об оказании такой помощи необходимо
предусмотреть ответственность за соответствующее качество
подготовленного проекта устава.
В продолжение темы создания и деятельности организаций с
иностранными инвестициями в форме ООО необходимо обратить внимание
на особенности формирования уставного фонда такой организации и ее
ликвидации.
Важным моментом при создании организации с иностранными
инвестициями является формирование уставного фонда организации.
Совместным предприятием является юридическое лицо Республики
Беларусь, уставный фонд которого состоит из доли иностранного
инвестора и доли физических и (или) юридических лиц Республики
Беларусь. По общему правилу вкладом в уставный фонд коммерческой
организации могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное
имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые
права, имеющие денежную оценку.
Неденежный вклад иностранного инвестора должен быть ввезен из
иностранного государства либо приобретен в Республике Беларусь за
иностранную валюту или денежные единицы Республики Беларусь, если
они получены в виде причитающейся инвестору прибыли от деятельности
созданной с его участием коммерческой организации с иностранными
инвестициями, от иной разрешенной деятельности либо путем обмена
иностранной валюты в банках Республики Беларусь. Неденежные вклады
оцениваются на дату их принятия на баланс коммерческой организации с
иностранными инвестициями.
Неденежные вклады учредителей (участников) коммерческой
организации с иностранными инвестициями подлежат соответствующей
экспертизе, проводимой в порядке, определяемом Положением о
проведении экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в
виде неденежного вклада в уставный фонд юридического лица,
утвержденным постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь
от 12 февраля 1996 г. № 92.
Согласно п. 6 Положения о государственной регистрации и
ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования,
утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта
1999 г. № 11 (далее - Положение), минимальный размер уставного фонда
для ООО устанавливается в сумме, эквивалентной 1600 евро. При этом
коммерческая организация, указавшая в своих учредительных документах
один из видов производственной деятельности, вправе сформировать
уставный фонд в размере не менее 50 % от минимального размера
уставного фонда, установленного для коммерческой организации
соответствующей организационно-правовой формы.
Особое внимание необходимо обратить на то, что
законодательство Республики Беларусь разделяет такие понятия, как
юридическое лицо с иностранными инвестициями и коммерческая
организация с иностранными инвестициями. Первыми являются любые
организации, в уставном фонде которых присутствует доля иностранного
инвестора. Доля может быть на любую сумму, вплоть до одного рубля.
Вторыми признаются только юридические лица, в уставном фонде которых
иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем
20 000 долларов США, и которые преследуют извлечение прибыли
(дохода) в качестве основной цели своей деятельности (см. ст. 77
Инвестиционного кодекса Республики Беларусь (далее - ИК). Только
такие организации будут пользоваться льготами и преференциями,
установленными законодательством для них.
Согласно п. 2 ст. 89 Гражданского кодекса Республики Беларусь
(далее - ГК) не допускается освобождение участника ООО от
обязанности внесения вклада в уставный фонд общества, в том числе
путем зачета требований к обществу. Согласно этому же пункту, а
также подп. 40.2 п. 40 Положения уставный фонд ООО должен быть на
момент регистрации общества внесен его участниками не менее чем
наполовину. Оставшаяся часть уставного фонда общества подлежит
формированию его участниками в течение первого года деятельности
общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо
объявить об уменьшении своего уставного фонда и зарегистрировать его
уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою
деятельность путем ликвидации.
В то же время п. 1 Положения установлено, что государственная
регистрация и ликвидация регулируются Положением с учетом
особенностей, установленных законодательством для государственной
регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) соответствующих
субъектов хозяйствования. А частью первой ст. 87 ИК предусмотрено,
что объявленный в учредительных документах уставный фонд
коммерческой организации с иностранными инвестициями, в том числе в
форме ООО, должен быть сформирован не менее чем на 50 % в течение
первого года со дня государственной регистрации этой организации за
счет внесения в него каждым из учредителей (участников) не менее
50 % своей доли и в полном объеме - до истечения двух лет со дня
регистрации.
Как видим, ИК предоставляет некоторые послабления при
формировании уставного фонда коммерческой организации с иностранными
инвестициями. В то же время данная норма предусматривает и некоторые
другие особенности в части формирования уставного фонда такой
организации - он должен формироваться за счет внесения в него каждым
из учредителей (участников) не менее 50 % своей доли. Данное
требование является следствием особого правого режима деятельности
коммерческих организаций с иностранными инвестициями, а именно
предоставления им льгот и преференций.
В соответствии с частью четвертой ст. 87 ИК коммерческая
организация с иностранными инвестициями, в том числе в форме ООО,
представляет в зарегистрировавший ее орган документальное
подтверждение факта формирования уставного фонда (каковым является
аудиторское заключение) в установленных размерах не позднее 30 дней
со дня окончания соответствующего периода.
При формировании уставного фонда коммерческой организации с
иностранными инвестициями необходимо учитывать, что он должен быть
объявлен в долларах США. Лишь в случае создания коммерческой
организации с иностранными инвестициями в форме акционерного
общества или с использованием имущества Республики Беларусь
допускается объявление уставного фонда также и в денежных единицах
Республики Беларусь (ст. 88 ИК).
Кроме непосредственно учреждения ООО как коммерческой
организации с иностранными инвестициями, возможен и другой путь
создания такой организации: в результате приобретения иностранным
инвестором доли в ранее учрежденном юридическом лице без иностранных
инвестиций. Переход прав на долю в уставном фонде ООО регулируется
ст. 92 ГК, в соответствии с которой участник ООО вправе продать или
иным образом уступить свою долю в уставном фонде общества или ее
часть одному или нескольким участникам данного общества. Отчуждение
участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается,
если иное не предусмотрено уставом общества.
Для получения обществом статуса коммерческой организации с
иностранными инвестициями иностранным инвестором должна быть
приобретена доля на сумму не менее 20 000 долларов США в
эквиваленте.
Создание коммерческой организации с иностранными инвестициями
таким способом может напрямую зависеть от воли остальных участников
общества, так как по общему правилу участники общества пользуются
преимущественным правом покупки доли участника (ее части)
пропорционально размерам своих долей. Иное может быть предусмотрено
уставом. В случае, если участники общества не воспользуются своим
преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в
иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его
участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу.
Получить статус коммерческой организации с иностранными
инвестициями общество может и путем увеличения размера уставного
фонда, в результате которого иностранным инвестором будет внесен
общий вклад на сумму 20 000 долларов США. Напрямую ИК такую ситуацию
не рассматривает, но, по мнению автора, в данном случае можно
говорить о приобретении иностранным инвестором доли в уставном фонде
общества.
Довольно интересен вопрос перехода прав на долю в уставном
фонде общества на сумму 20 000 долларов США в эквиваленте
иностранному лицу безвозмездно. Под инвестициями понимаются любое
имущество, включая денежные средства, ценные бумаги, оборудование и
результаты интеллектуальной деятельности, принадлежащие инвестору на
праве собственности или ином вещном праве, и имущественные права,
вкладываемые инвестором в объекты инвестиционной деятельности в
целях получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого
результата. В случае безвозмездного получения иностранным лицом доли
в уставном фонде юридического лица оно не вкладывает чего-либо в
объект инвестиционной деятельности. Но все же, полагаем, такая
ситуация также влечет приобретение обществом статуса коммерческой
организации с иностранными инвестициями. Данный вывод можно сделать,
обратившись к вышеназванному определению коммерческой организации с
иностранными инвестициями, а также ст. 81 ИК, которая говорит лишь о
приобретении доли, но не говорит, возмездным ли оно должно быть.
Как и любое другое юридическое лицо, коммерческая организация
с иностранными инвестициями считается созданной с момента ее
государственной регистрации**.
Что касается ликвидации коммерческой организации с
иностранными инвестициями, то следует отметить, что основным
нормативным актом, регулирующим порядок ликвидации субъектов
хозяйствования, является Положение. При этом ст. 90 ИК
предусматривает, что ликвидация коммерческой организации с
иностранными инвестициями осуществляется по решению ее учредителей
(участников), собственника имущества или органа этой организации,
уполномоченного на то ее учредительными документами, либо в судебном
порядке в случаях, установленных законодательными актами Республики
Беларусь. Как можно заметить, законодательство не позволяет провести
ликвидацию такой организации по решению регистрирующего органа. В
принудительном порядке такая организация может быть ликвидирована
только по решению суда. Основания же для ликвидации коммерческой
организации с иностранными инвестициями те же, что и для остальных.
В силу особого правого статуса коммерческих организаций с
иностранными инвестициями, последствия их ликвидации имеют некоторые
отличия от последствий ликвидации обычных организаций. Так, в случае
утраты такой организацией статуса коммерческой организации с
иностранными инвестициями, ликвидации коммерческой организации с
иностранными инвестициями или прекращения ее деятельности в
результате реорганизации в период освобождения от уплаты налога или
на протяжении трех лет после окончания срока освобождения от уплаты
налога организация обязана уплатить налог за тот период, на
протяжении которого она была освобождена от уплаты налога.
_______________________________
* Об отмене льгот, предоставлявшихся коммерческим организациям
с иностранными инвестициями, подробно см. комментарий.
** В данной статье не рассматриваются особенности
государственной регистрации коммерческой организации с иностранными
инвестициями по причине детального освещения этого вопроса в статье
О.И. Королевича «Совместное общество с ограниченной
ответственностью: полный алгоритм создания» (Право Беларуси. 2005.
№ 3). - Ред.
28.03.2005 г.
Право Беларуси, 2005 г., № 3, с.44
