Регистрация предприятия за рубежом. Практика. Ответственность
РЕГИСТРАЦИЯ ПРЕДПРИЯТИЯ ЗА РУБЕЖОМ.
ПРАКТИКА. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
О.И. КОРОЛЕВИЧ,
юрист, руководитель проекта
«Магазин готовых бизнес решений»
СЗАО «Правовые и бухгалтерские
консультации»
РЕЦЕНЗЕНТ А.В. КАРАВАЙ,
заместитель начальника экспертно-
правового управления Конституционного
Суда Республики Беларусь, кандидат
юридических наук, доцент
Достаточно много белорусских юридических и физических лиц
создают предприятия за рубежом. Однако мало кто из них знает, что
эти предприятия надо регистрировать и в Беларуси.
Вот уже 12 лет в Беларуси действует постановление Совета
Министров Республики Беларусь от 29 мая 1992 г. № 324 «Об
инвестиционной деятельности белорусских субъектов хозяйствования за
границей» (далее - постановление), которое устанавливает способы и
условия ведения внешнеэкономической деятельности «юридическими и
физическими лицами республики», в том числе путем создания в
иностранных государствах хозяйственных структур, страховых и
перестраховочных организаций, их филиалов и представительств, либо
участия в их капитале и в органах управления.
Такие структуры и организации в постановлении получили
названия «зарубежные предприятия» и «зарубежные страховые
предприятия» соответственно.
Положение о регистрации зарубежных предприятий в Министерстве
иностранных дел Республики Беларусь (далее - Положение),
утвержденное приказом Министерства иностранных дел Республики
Беларусь от 15 ноября 1999 г. № 138, предписывает осуществлять
регистрацию в Министерстве иностранных дел Республики Беларусь
субъектов хозяйствования, созданных юридическими и физическими
лицами Республики Беларусь за границей, кроме банков и страховых
организаций. При этом заметим, что зарубежными предприятиями
Положение называет субъекты хозяйствования, созданные юридическими и
физическими лицами Республики Беларусь за границей.
Из смысла вышеперечисленных норм можно сделать заключение, что
регистрации на территории Республики Беларусь подлежат лишь
созданные за пределами Беларуси с участием белорусских юридических
и/или физических лиц субъекты хозяйствования, а никак не
предприятия, созданные без участия белорусских инвесторов, но акции,
паи или доли в уставном фонде которых приобретаются такими
инвесторами.
По мнению Министерства иностранных дел Республики Беларусь,
приобретение акций, паев или долей в уставном фонде ранее созданного
юридического лица иностранного государства влечет регистрацию такого
лица в качестве зарубежного предприятия на территории Беларуси, так
как приобретение акций, паев или долей в уставном фонде дает право
на участие в органах управления этого субъекта хозяйствования, что
по смыслу абзаца второго подп. 1.1 п. 1 постановления приравнивается
к созданию зарубежного предприятия.
С таким мнением согласиться нельзя, поскольку по
законодательству некоторых иностранных государств приобретение не
всякой акции, пая или вклада дает право на участие в органах
управления юридического лица.
Так, например, согласно ст. 84 Гражданского кодекса Российской
Федерации управление деятельностью товарищества на вере
(коммандитного товарищества) осуществляется полными товарищами.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел
товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по
доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по
управлению и ведению дел товарищества.
Приравнять приобретение акции или пая к «участию в капитале»
юридического лица - в обоснование необходимости регистрации
зарубежного предприятия - не представляется возможным, так как
«приобретение акций и паев существующих за рубежом фирм и
предприятий» приравнивается к операциям с ценными бумагами (абзац
третий подп. 1.1 п. 1 постановления) и не относится к созданию
зарубежного предприятия.
И по законодательству Республики Беларусь вкладчики не вправе
участвовать в управлении делами коммандитного товарищества (ст. 83
Гражданского кодекса Республики Беларусь), и владельцы
привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании
акционеров (ст. 42 Закона Республики Беларусь «Об акционерных
обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с
дополнительной ответственностью»).
В настоящий момент в Министерстве иностранных дел Республики
Беларусь зарегистрировано чуть более 300 зарубежных предприятий,
что, по мнению специалистов, составляет 5-10 % от реального числа
предприятий, созданных с участием юридических и (или) физических лиц
Республики Беларусь.
В чем же причина такой ситуации? Почему белорусские инвесторы
не исполняют предписаний указанного выше Положения?
Наиболее часто приходится сталкиваться с тем обстоятельством,
что несмотря на наличие множества посвященных этой теме публикаций и
доступности норм законодательства, подавляющее большинство
инвесторов не знает об их обязанности регистрировать в Беларуси
зарубежные предприятия. Бизнесмены, желающие создать юридическое
лицо за рубежом, очень редко обращаются за правовой консультацией,
тем самым лишая себя возможности получить информацию о порядке
регистрации зарубежных предприятий.
Нередко об указанной обязанности учредители узнают в
регистрирующем органе (Мингорисполкоме или облисполкомах) при подаче
документов на государственную регистрацию коммерческой организации,
создаваемой с участием зарубежного предприятия.
Некоторые предприниматели, знающие о порядке регистрации
зарубежных предприятий, сознательно идут на нарушение Положения,
ссылаясь на отсутствие норм об ответственности за его неисполнение.
Так ли это?
Действительно, нормы, предусматривающей ответственность за
неосуществление регистрации зарубежного предприятия на территории
Беларуси, нет.
Ранее в юридической литературе высказывалось мнение о
возможности привлечения к административной (ст. 154 Кодекса
Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее -
КоАП)) и даже уголовной ответственности (ст. 233 Уголовного кодекса
Республики Беларусь (далее - УК)) за осуществление операций,
связанных с движением капитала, без разрешения Национального банка
Республики Беларусь. Такая возможность не исключалась ввиду наличия
тесной взаимосвязи между созданием зарубежного предприятия и
операциями, связанными с движением капитала, на проведение которых
требуется получение разрешения Национального банка Республики
Беларусь (далее - разрешение).
В большинстве случаев такая связь действительно присутствует.
Тем не менее, на наш взгляд, не каждая процедура создания
зарубежного предприятия включает в себя операцию, связанную с
движением капитала, которая требует получения разрешения.
Так, ст. 7 Закона Республики Беларусь «О валютном
регулировании и валютном контроле» (далее - Закон) указывает, что
валютными операциями, связанными с движением капитала, являются
валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами, в
том числе по приобретению акций при их распределении среди
учредителей, а также доли в уставном фонде или пая в имуществе
нерезидентов.
Статья 10 Закона устанавливает, что резиденты осуществляют
валютные операции, связанные с движением капитала, на основании
разрешений (лицензий) Национального банка, если иное не установлено
Законом или Президентом Республики Беларусь.
На проведение валютных операций, связанных с движением
капитала, физическими лицами - резидентами (за исключением
физических лиц, выступающих при проведении данных операций в
качестве индивидуальных предпринимателей, и физических лиц,
указанных в части четвертой ст. 10 Закона) разрешение (лицензия)
Национального банка требуется только в случаях:
- приобретения акций при их распределении среди учредителей, а
также доли в уставном фонде или пая в имуществе нерезидента;
- приобретения у нерезидента ценных бумаг, выпущенных
нерезидентами, за исключением приобретения акций при их
распределении среди учредителей;
- приобретения в собственность имущества, находящегося за
пределами Республики Беларусь и относимого по законодательству
Республики Беларусь к недвижимому имуществу;
- размещения денежных средств в банках и иных кредитных
организациях иностранных государств;
- предоставления займов на срок, превышающий 180 дней.
Заметим, что указанная норма ничего не говорит о формировании
уставного фонда вновь создаваемого предприятия, а приобретение (хотя
в Законе и нет разъяснения этого термина) доли в уставном фонде
нерезидента, о котором говорится в ст. 7 и 10 Закона, нельзя
приравнивать к формированию уставного фонда вновь создаваемого
юридического лица, поскольку здесь нет сделки по возмездной передаче
права собственности на долю в уставном фонде, тем более, что такой
доли еще нет.
Пункт 7 приложения 4 (далее - приложение) к Инструкции о
порядке выдачи разрешений (свидетельств о регистрации) на проведение
валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики
Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении
валютных операций, связанных с движением капитала (далее -
Инструкция), утвержденной постановлением Правления Национального
банка Республики Беларусь от 11 июня 2004 г. № 90, предусматривает,
что в пакет документов, представляемых в Национальный банк
Республики Беларусь для получения разрешения, входит копия документа
о регистрации субъекта валютных операций - нерезидента, в уставный
фонд которого осуществляется инвестирование денежных средств, на
территории иностранного государства, если субъект валютных операций
- нерезидент уже зарегистрирован.
Обратим внимание, что здесь речь идет об инвестировании в
уставный фонд уже созданного, действующего предприятия. В Инструкции
не дано разъяснение, что подразумевается под «инвестированием в
уставный фонд». Видимо, речь идет о приобретении доли или пая в
уставном фонде ранее созданного предприятия.
В абзаце втором п. 7 приложения указано, что если субъект
валютных операций - нерезидент является вновь создаваемым, заявитель
обязан не позднее срока, указанного в разрешении, представить в
Национальный банк нотариально удостоверенный документ,
подтверждающий регистрацию субъекта валютных операций - нерезидента,
в том числе свидетельство о государственной регистрации зарубежного
предприятия в Министерстве иностранных дел Республики Беларусь.
Ввиду отсутствия перечня операций, проводимых с участием
«субъекта», указанного в абзаце втором п. 7 приложения, можно
сделать вывод, что речь идет об операциях, указанных в ст. 7 и 10
Закона, т.е. операциях, не относящихся к процедуре формирования
уставного фонда вновь создаваемого зарубежного предприятия.
Кроме того, абзац второй п. 7 приложения противоречит ст. 7
Закона, поэтому сложно утверждать, что действия по формированию
уставного фонда создаваемого юридического лица являются «операциями,
проводимыми между резидентом и нерезидентом», так как «нерезидента»
еще нет, он будет «создан» в момент государственной регистрации,
если иное не указано в законодательстве страны местонахождения
создаваемого юридического лица.
Однако такое обстоятельство, как нам кажется, не освобождает
юридическое лицо, участвующее в создании зарубежного предприятия, от
обязанности получить разрешение в силу норм, указанных в абзацах
втором и пятом ст. 10 Закона.
Таким образом, представляется, что создание физическими лицами
- резидентами Республики Беларусь, например, общества с ограниченной
ответственностью в Российской Федерации влечет необходимость
регистрации данного зарубежного предприятия в Министерстве
иностранных дел Республики Беларусь, но формирование уставного фонда
такого юридического лица до его государственной регистрации в стране
местонахождения не требует получения разрешения на осуществление
операции, связанной с движением капитала.
На основании вышесказанного можно сделать вывод, что в случае,
если физическое лицо создаст зарубежное предприятие и не проведет
его государственной регистрации в Министерстве иностранных дел
Республики Беларусь, такой резидент не будет подлежать
административной или уголовной ответственности по указанным выше
статьям КоАП или УК.
Тем не менее, наличие подобного пробела в валютном
законодательстве непременно вызовет различное толкование его норм и,
возможно, в самом скором времени будут внесены изменения в Закон,
призванные устранить такой «недочет». Кроме того, отсутствие
необходимости получения разрешения на проведение валютной операции,
связанной с движением капитала, не освобождает физическое лицо от
направления уведомления о проведении такой операции в соответствии с
п. 20 Правил проведения валютных операций, утвержденных
постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от
30 апреля 2004 г. № 72.
Даже после получения информации о необходимости провести
регистрацию зарубежного предприятия и получения разрешения на
проведение валютной операции, связанной с движением капитала,
предприниматели не исполняют требования законодательства, так как
такое исполнение требует от них дополнительных расходов. Так, для
регистрации зарубежного предприятия в Министерство иностранных дел
Республики Беларусь, помимо прочих документов, представляются:
- легализованная в стране регистрации зарубежного предприятия
копия документа, свидетельствующего о регистрации зарубежного
предприятия, с переводом на белорусский или русский язык (верность
перевода нотариально свидетельствуется);
- легализованные в стране регистрации зарубежного предприятия
копии учредительных документов зарубежного предприятия с переводом
на белорусский или русский язык (верность перевода нотариально
свидетельствуется);
- сведения о каждом зарубежном участнике предприятия:
юридические лица - легализованная выписка из торгового реестра
или иное эквивалентное доказательство юридического статуса с
переводом на белорусский или русский язык (верность перевода
нотариально свидетельствуется);
физические лица - ксерокопия паспорта с переводом на
белорусский/русский язык (верность перевода нотариально
свидетельствуется);
- сведения о каждом белорусском участнике зарубежного
предприятия:
юридические лица - нотариально засвидетельствованные копии
документов, подтверждающих их государственную регистрацию, копии их
учредительных документов;
- акт экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в
качестве вклада в уставный фонд зарубежного предприятия;
- платежный документ, подтверждающий внесение платы за
регистрацию в Республике Беларусь зарубежного предприятия в размере
8 минимальных заработных плат, а за регистрацию изменений и
дополнений, вносимых в их учредительные документы, - в размере 2
минимальных заработных плат.
Как видно, большинство указанных документов требуют
легализации, перевода и нотариального свидетельствования верности
перевода, что в свою очередь ведет к денежным затратам, нередко
равняющимся сотням долларов США. Сюда следует также прибавить плату
за регистрацию зарубежного предприятия, которая равняется 8 базовым
величинам (в Положении, правда, до сих пор фигурирует термин
«минимальные заработные платы». - Примеч. ред.), что на сегодняшний
день составляет 192 000 белорусских рублей, или примерно 87 долларов
США.
Более того, инвесторы, узнавшие о своей обязанности получить
разрешение Национального банка Республики Беларусь на осуществление
операции, связанной с движением капитала, после создания зарубежного
предприятия не решаются выполнить требования Закона, опасаясь быть
привлеченными к ответственности за неполучение разрешения до
осуществления указанной операции.
Однако на практике пока неизвестно ни одного случая
привлечения к ответственности за нарушение Закона вышеупомянутым
способом. Национальный банк Республики Беларусь выдает разрешение и
post factum, т.е. после создания зарубежного предприятия и
осуществления валютной операции, связанной с движением капитала.
27.12.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 48, с.50
