Вопросы раскрытия содержания правового понятия
«предпринимательская деятельность», ответственности за нарушения
порядка ее осуществления освещались в нашем журнале неоднократно
(см., например, № 2, 4 за 2002 г., № 34 за 2003 г., № 24, 27 за
2004 г.).
Свидетельством тому, что зачастую соответствующие
правоприменительные органы не уделяют должного внимания выяснению
того, отвечает ли деятельность того или иного субъекта признакам
предпринимательской деятельности, установленным законодательством,
является предлагаемое читателю мнение специалиста по следующему
вопросу.
Прокуратурой области в мае 2004 г. возбуждено уголовное дело в
отношении Семиной С.И.*, работающей директором районного центра
занятости населения, по признакам преступления, предусмотренного
частью 1 ст. 428 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее -
УК). В постановлении о привлечении Семиной С.И. в качестве
подозреваемой отмечено, что по ее вине в нарушение действующего
законодательства Республики Беларусь были зарегистрированы в
районном центре занятости населения в качестве безработных лица,
прекратившие с сельскохозяйственными производственными кооперативами
трудовые отношения, но не выбывшие из членов этих кооперативов. По
мнению следственных органов, эти лица как участники гражданского
оборота, занимающиеся предпринимательской деятельностью, не могли
быть зарегистрированы в государственной службе занятости в качестве
безработных. Следовательно, им незаконно было назначено пособие по
безработице.
ЯВЛЯЕТСЯ ЛИ ЧЛЕНСТВО В СПК ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ?
МНЕНИЕ СПЕЦИАЛИСТА
г.Минск 15 марта 2005 года
Специалист: Тихиня Валерий Гурьевич, член-корреспондент
Национальной академии наук Беларуси, доктор юридических наук,
профессор, заслуженный юрист Республики Беларусь.
Имею стаж работы по специальности более 40 лет. Опубликовал
свыше 300 научных трудов по конституционному праву, международному
частному праву, гражданскому праву, гражданскому процессу, трудовому
праву и иным отраслям права, в том числе по правовым проблемам
предпринимательской деятельности.
Основания для изложения мнения специалиста
и предмет исследования
Основанием для изложения мнения специалиста явился запрос
адвоката Р-ской юридической консультации Г-ской области Калининой
Л.Н. от 18 февраля 2005 г.
Запрос сделан на основании ст. 103 Уголовно-процессуального
кодекса Республики Беларусь (далее - УПК), предоставляющей право
защитнику запрашивать (с согласия подзащитного) мнения специалистов
для разъяснения вопросов, требующих специальных познаний.
В данном запросе в качестве исходного материала для
исследования представлены: акт ревизии хозяйственно-финансовой
деятельности Р-ского районного центра занятости населения от 5 июня
2003 г.; постановление об отмене постановления об отказе в
возбуждении уголовного дела и о возбуждении уголовного дела от 9
марта 2004 г.; постановление о признании подозреваемым от 31 мая
2004 г.; письма Министерства экономики Республики Беларусь от 26
января 2004 г. и от 13 февраля 2004 г.; письмо Министерства труда и
социальной защиты Республики Беларусь от 11 февраля 2004 г.; письмо
Республиканского центра занятости населения Республики Беларусь от 1
марта 2004 г.; представление Р-ского межрайпрокурора от 1 февраля
2005 г.; постановление о прекращении предварительного расследования
от 4 февраля 2005 г.
На разрешение специалисту поставлен следующий вопрос:
Являются ли члены сельскохозяйственных производственных
кооперативов, прекратившие трудовые отношения с ними, но не выбывшие
из членов кооператива, лицами, занимающимися предпринимательской
деятельностью?
Исследовательская часть
При ответе на поставленный вопрос мною была изучена
информация, имеющаяся в запросе адвоката Р-ской юридической
консультации Копытовой Л.Н. от 18 февраля 2005 г., а также указанные
выше материалы. Кроме того, в аналитическом плане исследованы
соответствующие нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь
(далее - ГК), Закона Республики Беларусь «О предпринимательстве в
Республике Беларусь» (далее - Закон о предпринимательстве), Закона
Республики Беларусь «О занятости населения Республики Беларусь»
(далее - Закон о занятости населения), Указа Президента Республики
Беларусь от 2 февраля 2001 г. № 49 «О некоторых вопросах
организационно-правового обеспечения деятельности колхозов» (далее -
Указ № 49) и другие нормативные правовые акты, регулирующие
предпринимательскую и иную экономическую деятельность.
Из полученной информации следует, что прокуратурой Г-ской
области 9 марта 2004 г. было возбуждено уголовное дело по факту
халатного отношения к исполнению служебных обязанностей должностных
лиц Р-ского районного центра занятости населения. Директор данного
центра Семина С. И. признана подозреваемой в совершении
преступления, предусмотренного частью 1 ст. 428 УК «Служебная
халатность», по тем основаниям, что подчиненные ей работники в
нарушение п. 1 ст. 2 Закона о занятости населения зарегистрировали в
качестве безработных лиц, уволенных с работы в сельскохозяйственных
производственных кооперативах, но не выбывших из членов этих
кооперативов. В акте ревизии финансово-хозяйственной деятельности Р-
ского районного центра занятости населения от 5 июня 2003 г.
отмечено, что регистрация этих лиц в качестве безработных
произведена с нарушением требований ст. 2 и 18 Закона о занятости
населения, ст. 3 Закона о предпринимательстве, подп. 2.7 п. 2
Декрета Президента Республики Беларусь от 16 ноября 2000 г. № 22 «О
внесении изменений и дополнений в Декрет Президента Республики
Беларусь от 16 марта 1999 года № 11 и некоторых вопросах
государственной регистрации отдельных юридических лиц».
4 февраля 2005 г. уголовное дело Р-ской межрайпрокуратурой
дальнейшим производством в отношении Семиной С.И. прекращено на
основании п. 2 части 1 ст. 29 УПК в связи с тем, что ущерб,
причиненный ее действиями, не достиг размера 1000 базовых величин,
являющегося квалифицирующим признаком преступления, предусмотренного
частью 1 ст. 428 УК.
По результатам предварительного следствия Р-ским
межрайпрокурором направлено председателю Р-ского райисполкома
представление с указанием рассмотреть вопрос об освобождении
Семиной С.И. от занимаемой должности директора Р-ского районного
центра занятости населения в связи с ее халатным отношением к
исполнению служебных обязанностей, повлекшим причинение крупного
ущерба государству.
Представленные материалы, а также анализ нормативных правовых
актов, регулирующих предпринимательскую и иную экономическую
деятельность в Республике Беларусь, позволяют сделать однозначный
вывод о том, что члены сельскохозяйственных производственных
кооперативов (далее - СПК), прекратившие трудовые отношения с ними,
но не выбывшие из членов СПК, не являются лицами, занимающимися
предпринимательской деятельностью, исходя из следующего.
1. В соответствии с частью второй п. 1 ст. 1 ГК
«предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность
юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском
обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную
ответственность и направленная на систематическое получение
прибыли...». Анализируя данную правовую норму, а также норму ст. 1
Закона о предпринимательстве необходимо признать, что
предпринимательской деятельности присущи следующие основные
признаки:
1) самостоятельный характер деятельности;
2) предпринимательский риск;
3) самостоятельная имущественная ответственность;
4) систематическое получение прибыли.
Каждый из отмеченных признаков отражает одну из особенностей
предпринимательской деятельности, является ее качественной
характеристикой. Однако только при наличии совокупности всех этих
признаков деятельность, осуществляемая субъектом хозяйствования,
может квалифицироваться как предпринимательская.
2. В силу п. 1 ст. 107 ГК производственным кооперативом
признается коммерческая организация, участники которой обязаны
внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие
в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по
обязательствам производственного кооператива.
Согласно п. 1 вышеназванного Указа № 49 колхоз (СПК) является
одной из организационно-правовых форм производственного кооператива;
он действует на основании устава, утвержденного общим собранием
(собранием уполномоченных) членов колхоза (СПК) в соответствии с
Примерным уставом колхоза (сельскохозяйственного производственного
кооператива), утвержденным Указом № 49 (далее - Примерный устав).
Как записано в п. 40 Примерного устава, «колхоз несет
самостоятельную ответственность по обязательствам всем принадлежащим
ему имуществом, включая основные средства. Колхоз не отвечает по
обязательствам и долгам членов колхоза. Члены колхоза не отвечают
своим имуществом по обязательствам и долгам колхоза».
Таким образом, СПК как самостоятельный субъект
предпринимательской деятельности осуществляет ее на свой риск и под
свою имущественную ответственность. Члены колхоза и граждане (не
члены колхоза), работающие в колхозе по трудовому договору, несут в
предусмотренных законом случаях материальную ответственность за
причиненный ущерб кооперативу.
3. В качестве источников прибыли, с целью получения которой
осуществляется предпринимательская деятельность, в части второй п. 1
ст. 1 ГК названы: пользование имуществом; продажа вещей,
произведенных, переработанных или приобретенных для продажи;
выполнение работ или оказание услуг, если эти работы или услуги
предназначаются для реализации другим лицам и не используются для
собственного потребления. Все это осуществляется от имени
кооператива (см. также п. 22 Примерного устава, в соответствии с
которым право распоряжаться имуществом, произведенной продукцией и
денежными средствами СПК принадлежит только СПК - его органам
управления, а пользование имуществом в процессе осуществления
личного трудового участия в деятельности СПК основывается на
трудовом договоре и связано с выполнением членом СПК его трудовой
функции).
Если признать, что члены СПК осуществляют предпринимательскую
деятельность, то ее необходимо квалифицировать как незаконную со
всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями, поскольку
указанные лица не зарегистрированы в качестве индивидуальных
предпринимателей (п. 5 Положения о государственной регистрации и
ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования,
утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта
1999 г. № 11, в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от
17 декабря 2002 г. № 29). Но такая регистрация в соответствии с
действующим законодательством не требуется. Регистрации подлежит сам
кооператив как самостоятельный субъект предпринимательской
деятельности.
4. Согласно части второй п. 1 ст. 1 ГК предпринимательская
деятельность может осуществляться только в двух формах -
индивидуальная предпринимательская деятельность и
предпринимательская деятельность с образованием юридического лица.
Такая форма предпринимательской деятельности, предусмотренная ст. 3
Закона о предпринимательстве, как «коллективное
предпринимательство», осуществляемое предпринимателями на основе
коллективной собственности или на основе имущества, полученного и
используемого на законном основании», в соответствии со ст. 1137 ГК
не может применяться в Беларуси, поскольку противоречит новому
гражданскому законодательству.
Прибыль и продукция, долю которых получают члены СПК, являются
результатом предпринимательской деятельности СПК, а не его членов.
Следуя «правовой логике» некоторых должностных лиц
Министерства экономики Республики Беларусь, Министерства труда и
социальной защиты Республики Беларусь, Республиканского центра
занятости населения Республики Беларусь, необходимо признать лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность, в частности,
физических лиц, получающих проценты в соответствии с договором
банковского вклада. Однако по действующему законодательству такая
деятельность физических лиц не является предпринимательством.
5. Для того чтобы та или иная деятельность была
квалифицирована в качестве предпринимательской, она должна, как уже
отмечалось, обладать всеми признаками, перечисленными в части второй
п. 1 ст. 1 ГК.
В данном случае субъектом предпринимательской деятельности
является СПК как коммерческая организация, от имени которой и
осуществляется предпринимательская деятельность. Согласно Примерному
уставу председатель колхоза в пределах, устанавливаемых общим
собранием (собранием уполномоченных) членов колхоза, без
доверенности действует от имени колхоза, распоряжается имуществом и
средствами колхоза, а также выдает доверенности, открывает в банках
расчетный и другие счета. Иные члены кооператива действуют лишь на
основании доверенности. Гражданские права и обязанности
непосредственно создаются, изменяются и прекращаются для
кооператива.
Таким образом, само по себе членство в СПК не является
предпринимательской деятельностью. Предпринимательскую деятельность
в СПК осуществляет кооператив, а не отдельные его члены.
Вывод
Члены сельскохозяйственных производственных кооперативов,
прекратившие трудовые отношения с ними, но не выбывшие из членов
кооператива, в соответствии с действующим гражданским
законодательством Республики Беларусь не являются лицами,
занимающимися предпринимательской деятельностью.
Специалист В.Г.Тихиня
_______________________________
* Здесь и далее фамилии, даты и место действия изменены. -
Ред.
28.03.2005 г.
Право Беларуси, 2005 г., № 3, с.79
