НАЧАТЬ БИЗНЕС С ПОКУПКИ ПРЕДПРИЯТИЯ
О.И.КОРОЛЕВИЧ, юрист,
руководитель проекта
«Магазин готовых бизнес
решений» СЗАО «Правовые и
бухгалтерские консультации»
РЕЦЕНЗЕНТ А.В.КАРАВАЙ,
заместитель
начальника экспертно-
правового управления
Конституционного Суда
Республики Беларусь,
кандидат юридических
наук, доцент
Мы все чаще задумываемся о создании собственного бизнеса.
Первый вопрос - с чего начать?
Можно, конечно, двигаться по «большому кругу»: потратить
несколько месяцев на государственную регистрацию собственного
юридического лица и постановку его на учет в соответствующих
органах, открыть банковский счет и заняться длительным процессом
«завоевания рынка» и формирования собственной клиентской базы и базы
поставщиков. А можно приобрести уже готовое, работающее предприятие
со сложившейся репутацией на рынке и, не потратив ни минуты,
приступить к реализации собственных бизнес-идей. Однако так ли легко
приобрести готовую компанию и насколько это выгодно по сравнению с
созданием юридического лица «с нуля»?
Чтобы ответить на эти вопросы, нужно уточнить два существенных
момента: какова организационно-правовая форма продаваемого
юридического лица и кто занимается сопровождением сделки и его
подготовкой к продаже?
Ответ на первый вопрос исключительно важен, поскольку от
организационно-правовой формы продаваемого юридического лица зависят
объем и порядок действий по его купле-продаже, а также сроки
совершения сделки.
Так, если бы речь шла об унитарном предприятии, то,
руководствуясь ст. 520, 530-537 Гражданского кодекса Республики
Беларусь (далее - ГК) и Законом Республики Беларусь «О
государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и
сделок с ним» (далее - Закон), передачу права собственности на такое
предприятие, как имущественный комплекс, следует осуществлять через
заключение в письменной форме договора купли-продажи. Указанный
договор подлежит государственной регистрации в соответствующем
агентстве по государственной регистрации и земельному кадастру и
вступает в силу после такой регистрации.
Процедура регистрации в соответствии со ст. 35 Закона
проводится в течение 7 дней с момента приема документов,
представленных для совершения регистрационных действий и внесения
платы за совершения действий по государственной регистрации.
Подготовка же упомянутых документов на практике может занять
от трех месяцев до года, так как процесс получения свидетельства о
создании предприятия как имущественного комплекса, входящего в
указанный пакет документов, может длиться не один день, особенно
если есть необходимость «государственной регистрации создания
земельного участка», на котором расположено здание или сооружение,
принадлежащее предприятию, и государственной регистрации создания
самого здания или сооружения как объекта недвижимости (ст. 10
Закона).
Совершение регистрационного действия может быть приостановлено
регистратором на срок не более одного месяца при необходимости
истребования дополнительных сведений или документов, проведения
технической инвентаризации или проверки характеристик недвижимого
имущества, экспертизы подлинности документов, а также, если в
соответствии с законодательством Республики Беларусь регистратор
обязан убедиться в отсутствии у заинтересованных лиц возражений
против совершения этого действия.
Регистрации договора купли-продажи предприятия как
имущественного комплекса предшествует его инвентаризация, проводимая
в соответствии с установленными правилами. Затем должны быть
составлены и рассмотрены сторонами договора: акт инвентаризации,
бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и
стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств),
включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера,
размера и сроков их требований (ст. 532 ГК). Такую работу можно
провести в среднем за три недели.
Только после регистрации вышеуказанного договора можно вести
речь о подготовке пакета документов по внесению изменений в устав
унитарного предприятия в связи со сменой собственника его имущества
и подаче такого пакета в регистрирующий орган по месту нахождения
юридического лица. В соответствии с п. 31 Положения о
государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности)
субъектов хозяйствования (далее - Положение), утвержденного Декретом
Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11 (далее -
Декрет), регистрация изменений и дополнений в устав унитарного
предприятия займет один месяц. При этом при необходимости получения
дополнительных сведений о собственнике имущества регистрирующий
орган вправе продлить срок государственной регистрации до двух
месяцев с уведомлением об этом собственника имущества коммерческой
организации.
Таким образом, срок проведения такой сделки от момента начала
предпродажной подготовки до момента государственной регистрации
изменений и дополнений в устав предприятия может занять от трех
месяцев до года.
Ситуацию может усугубить постановление Совета Министров
Республики Беларусь от 6 ноября 2004 г. № 1409 «О внесении
дополнений в Положение о лицензировании деятельности по оказанию
юридических услуг»* (далее - постановление), которое определило
перечень услуг, именуемых «риэлторскими», а также установило
требования к лицензиату и его сотрудникам.
После вступления в силу постановления резко сократится число
лиц, обладающих правом осуществлять содействие в совершении
гражданско-правовых сделок (и иных, определенных постановлением,
действий) с недвижимым имуществом, в том числе с предприятием как
имущественным комплексом.
В соответствии с постановлением для того чтобы компании,
предоставляющие юридические услуги, помогли, например, подготовить
договор купли-продажи предприятия как имущественного комплекса, этим
компаниям необходимо внести в свои лицензии на право оказания
юридических услуг дополнительный вид деятельности - риэлторские
услуги.
Насколько юридические фирмы, большинство из которых небольшие,
смогут обеспечить свое соответствие требованиям постановления - в
настоящее время остается большим вопросом.
Более того, по оценкам специалистов, не менее 75 % агентств
недвижимости также не соответствуют указанным требованиям, так как в
их штате недостаточно сотрудников, имеющих возможность получить
свидетельство аттестованного риэлтора (в связи с отсутствием у этих
сотрудников высшего юридического, экономического или строительного
образования). При этом таких сотрудников у агентства (лицензиата)
должно быть не менее половины от всего штата, не считая
вспомогательного и обслуживающего персонала, но не менее трех.
Индивидуальные предприниматели, оказывающие юридические и
риэлторские услуги, после вступления в силу постановления** вообще
будут лишены права осуществлять риэлторские услуги, так как правом
на получение оговоренной лицензии обладают только коммерческие
организации.
Таким образом, субъектов хозяйствования, которые были бы
вправе и имели бы возможности помочь в сопровождении сделки по купле-
продаже предприятия как имущественного комплекса, станет значительно
меньше. А такое обстоятельство не может не сказаться на скорости,
качестве и стоимости услуг по сопровождению совершения
рассматриваемой сделки.
В связи со сложностью и длительностью процедуры
государственной регистрации договора купли-продажи предприятия как
имущественного комплекса в форме унитарного предприятия юридическое
лицо такой организационно-правовой формы становится мало
привлекательным с точки зрения покупки готового бизнеса.
Совсем иначе обстоят дела с обществом с ограниченной
ответственностью. Здесь нельзя вести речь об имущественном
комплексе, с точки зрения продажи готового бизнеса. В данном случае
отчуждению будет подлежать доля в уставном фонде общества.
На общем собрании участников общества принимается к сведению
решение одного или нескольких учредителей (участников) продать свою
долю (или ее часть) в уставном фонде общества новому участнику
(участникам). При этом иные участники общества должны заявить о
своем решении воспользоваться или отказаться от первоочередного
права покупки доли. В случае их отказа от первоочередного права
покупки доли (ее части) она отчуждается новому участнику. Принятое
решение о продаже доли, а также о внесении изменений в учредительные
документы в связи со сменой состава участников отражаются в
протоколе общего собрания участников общества, равно как и сведения
об отказе других участников от своего первоочередного права покупки
доли в уставном фонде общества.
Достаточно долгое время после вступления в силу Декрета и гл.
4 ГК указанный протокол служил достаточным основанием для
нотариального удостоверения изменений, вносимых в учредительные
документы общества в связи со сменой его состава участников -
особенно это касалось предприятий с иностранным капиталом, созданных
в форме обществ с ограниченной ответственностью.
Однако примерно с конца 2002 г. - начала 2003 г. нотариусы,
помимо прочих документов, запрашиваемых ранее, включая протокол
общего собрания участников общества, стали требовать нотариально
удостоверенные договоры купли-продажи доли в уставном фонде ООО.
Более того, некоторые регистрирующие органы с тех пор рассматривают
такие договоры в качестве обязательной составляющей пакета
документов, подаваемого для государственной регистрации изменений,
вносимых в учредительные документы в связи со сменой состава
участников.
Обычно подготовка к нотариальному удостоверению
вышеупомянутого договора не занимает более двух дней, так как
требуемые нотариусом для этого документы предоставляются достаточно
быстро. Выдача администрацией общества участнику-продавцу справки об
уставном фонде ООО и внесении этим участником своей доли в уставный
фонд в полном объеме, а также свидетельства о внесении такого вклада
длится, как правило, не более часа.
Трудности обычно вызывает необходимость личного присутствия у
нотариуса супругов участников-продавцов (физических лиц) для дачи
согласия на отчуждение их супругами своих долей в уставном фонде
ООО. Случается, что супруги по тем или иным причинам проживают в
других городах и даже странах и прибыть к нотариусу «в определенный
день и определенное время» для них является затруднительным.
Государственная регистрация изменений и дополнений в
учредительные документы предприятия без иностранных инвестиций
проводится в те же сроки, что и государственная регистрация
создаваемого юридического лица. В случае же регистрации изменений и
дополнений, вносимых в учредительные документы совместного или
иностранного общества с ограниченной ответственностью, равно как и в
случае регистрации изменений, вносимых в устав иностранного
унитарного предприятия в связи со сменой собственника его
(предприятия) имущества, такая процедура не должна превышать 15-
дневный срок (ст. 89 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь).
Таким образом, приобрести предприятие в форме общества с
ограниченной ответственностью можно в пределах трех - пяти недель.
В случае «покупки» предприятия в форме ООО следует помнить,
что в таком предприятии должно оставаться более одного участника (п.
2 ст. 87 ГК). В противном случае общество с ограниченной
ответственностью должно быть реорганизовано в унитарное предприятие
(п. 2 ст. 91 ГК), что вызовет увеличение срока совершения сделки и
дополнительные финансовые затраты. Поэтому со стороны инвесторов -
покупателей, приобретающих все доли, т.е. 100 % уставного фонда,
должно быть не менее двух участников или инвестор не должен
приобретать 100 % уставного фонда и продолжать работать со «старыми»
участниками (или участником).
Еще проще осуществить смену «собственника» в закрытом
акционерном обществе. Здесь при заключении договора купли-продажи
акций не требуется его нотариального удостоверения, т.е. не нужно
нести дополнительных расходов. Такой договор подлежит заверению у
профессионального участника рынка ценных бумаг - реестродержателя
такого ЗАО.
В остальном процедура изменения состава акционеров закрытого
акционерного общества мало чем отличается от процедуры смены состава
участников общества с ограниченной ответственностью и проводится в
те же сроки.
Из этих трех примеров мы можем наглядно видеть, насколько
организационно-правовая форма субъекта хозяйствования влияет на
сроки и порядок проведения сделки.
И, наконец, мы подходим к рассмотрению второго существенного
момента: кто занимается сопровождением сделки по купле-продаже
готового бизнеса?
Современные бизнесмены должны понимать, что совершение
юридически сложных и дорогостоящих сделок по купле-продаже готового
бизнеса, франшизы или технологии следует поручать только
профессионалам, поскольку результаты и сроки проводимой сделки, а
также удовлетворенность продавца и покупателя напрямую зависят от
квалификации и опыта привлеченных специалистов.
В развитых странах сделки с готовым бизнесом сопровождают
профессиональные бизнес-брокеры***. В нашей стране рынок бизнес-
брокерских услуг только начинает формироваться, поэтому проведение
подобных сделок обычно доверяют неспециализированным юридическим
фирмам.
Однако компания, специализирующаяся на предоставлении бизнес-
брокерских услуг, должна отличаться от обычной юридической фирмы как
минимум по нескольким параметрам: во-первых, наличию в штате «узких»
специалистов****, во-вторых, - сформированной базы данных
потенциальных инвесторов (отечественных и зарубежных),
заинтересованных в покупке готового бизнеса. Но самое главное
преимущество должно заключаться в наличии опыта проведения
рассматриваемых сделок и наличии базы «референтных решений».
Следует помнить: чтобы выгодно продать предприятие, мало
просто объявить о его продаже и организовать активные поиски
инвестора. Следует провести предпродажную оценку и аудит
предприятия, «правовую очистку» сделки, определить безопасную и
надежную формулу расчетов, грамотно спланировать и провести
рекламную кампанию, которая обеспечит выбор инвесторов и ускорит
весь процесс продажи. А все это - работа для целой команды юристов,
аудиторов, оценщиков и прочих специалистов.
_______________________________
* См.: Право Беларуси. 2004. № 43. С. 33. - Примеч. ред.
** 17 февраля 2005 г. См.: Право Беларуси. 2004. № 45.
*** Бизнес-брокер - это устоявшееся название коммерческой
организации, основной деятельностью которой является организация и
обеспечение сделок с действующим (готовым) бизнесом (предприятием,
технологией, франшизой, брэндом) и/или коммерческой недвижимостью.
**** Думается, что обязательная аттестация риэлторов,
предусмотренная постановлением Совета Министров Республики Беларусь
от 6 ноября 2004 г. № 1409, о котором речь шла выше, поспособствует
если не появлению, то выявлению «узких» специалистов в рассмотренной
области, о необходимости наличия которых пишет автор. Вопрос только
в том, хватит ли этих аттестованных «узких» специалистов, чтобы
удовлетворить реальные потребности рынка.
13.12.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 46, с.65
