ДОГОВОР МЕНЫ И ТОВАРООБМЕННЫЕ ОПЕРАЦИИ
В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Р.Р.ТОМКОВИЧ,
начальник правового
обслуживания Гоперу
ОАО «Белинвестбанк»
Несмотря на предпринимаемые государственными органами меры по
сокращению числа товарообменных (бартерных) операций, они по-
прежнему в той или иной форме совершаются субъектами
предпринимательской деятельности. Правовую основу подобных сделок
обычно составляет регламентированный Гражданским кодексом Республики
Беларусь договор мены.
Общие положения о договоре мены
Исторически договор мены предшествовал договору купли-продажи.
Однако следует учитывать, что исходя из положений Гражданского
кодекса Республики Беларусь (далее - ГК), наоборот, нормы о договоре
мены сконструированы на основе и по аналогии с нормами о купле-
продаже.
Пункт 1 ст. 538 ГК определяет договор мены как сделку, по
которой каждая из сторон обязуется передать в собственность другой
стороны один товар в обмен на другой. К договору мены применяются
соответственно правила о купле-продаже (гл. 30 ГК), если это не
противоречит правилам гл. 31 ГК «Мена» и существу мены.
Однако в законодательстве и на практике используются также и
такие термины, как товарообменные (бартерные) операции. В
большинстве случаев значение соответствующих определений
ограничивается сферой ценообразования, внешнеторговой деятельности.
Товарообменными (бартерными) именуют, например, договоры,
предусматривающие обмен продукции, товара, работ или услуг на
эквивалентное по стоимости количество другого товара (работ, услуг).
Таким образом, критерием отнесения операции к товарообменной
(бартерной) является отсутствие расчета денежными средствами. В
связи с изложенным не каждый товарообменный (бартерный) договор по
своей правовой природе является договором мены и регламентируется
гл. 31 ГК. Например, в тех случаях, когда одна из сторон поставляет
товар, а другая оказывает услуги, имеет место смешанный договор,
т.е. договор, содержащий в себе элементы различных договоров. К
отношениям сторон по такому договору применяются в соответствующих
частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном
договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа
смешанного договора. Это означает, что в части поставки товара к
отношениям сторон будут применяться положения законодательства о
договоре купли-продажи и договоре поставки (за исключением норм об
оплате), а в части оказания услуг - положения законодательства,
регламентирующие данный вид договора (за исключением норм об оплате
услуг).
Определяя виды имущества, которые могут являться объектами
договора мены, нам приходится обратиться к нормам, регламентирующим
договор купли-продажи, поскольку положения о договоре мены не
содержат норм на этот счет, указывая лишь, что объектом мены
является товар.
Согласно п. 1 ст. 425 ГК товаром по договору купли-продажи
могут быть любые вещи с соблюдением правил ст. 129 ГК. Пунктом 1 ст.
129 ГК определено, что объекты гражданских прав могут свободно
отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке
универсального правопреемства либо иным способом, если они не изъяты
из оборота или не ограничены в обороте.
Существенные условия договора мены
Положения ГК не позволяют выделить существенные условия
договора мены иные, нежели предмет этого договора, а именно
наименование и количество обмениваемых товаров.
Хотя, как правило, в договоре определяется цена товара, нормы
п. 1 ст. 539 ГК позволяют утверждать, что по общему правилу цена не
относится к существенным условиям договора мены, поскольку данная
статья указывает, что если в договоре мены не предусмотрено иное,
считается, что стороны согласились с тем, что стоимость
передаваемого обеими сторонами имущества равна. Если же в
соответствии с договором обмениваемое имущество признается
неравноценным, сторона, обязанная передать имущество, стоимость
которого ниже, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до
или после исполнения обязанности передать имущество, если иное не
предусмотрено законодательством или договором.
В то же время исходя из положений постановления Совета
Министров Республики Беларусь от 24 марта 1999 г. № 405 «О вопросах
ценообразования при проведении товарообменных операций» (далее -
постановление № 405) в товарообменных операциях (определение которых
включает и договор мены, заключаемый субъектами предпринимательской
деятельности) должна быть согласована цена товара. Более того, при
совершении каждой товарообменной операции, за исключением расчетов
за энергоресурсы и обмена между резидентами Республики Беларусь
товарами, произведенными в Республике Беларусь, субъекты
хозяйствования Республики Беларусь обязаны оформить экономическое
обоснование сделки.
Заметим, что в юридической прессе высказывалось мнение
специалистов государственных органов о том, что даже в том случае,
когда при отсутствии денежных средств у покупателя расчет по ранее
заключенному договору купли-продажи производится поставкой продукции
(товаров) и при отгрузке товара покупателем взимается оптовая
наценка, взимание наценки неправомерно. При этом отмечают, что
замена денежной формы оплаты на встречную поставку товара подпадает
под действие постановления № 405. Согласно постановлению № 405
товарообменными признаются операции, осуществляемые в пределах
исполнения договоров, в том числе внешнеэкономических,
предусматривающих обмен продукции, товара, за исключением работ,
услуг, учетная цена определяется при обмене иного товара как цена
приобретения. Указывают также, что если это внешнеэкономическая
сделка, постановлением № 405 предусмотрено обязательное оформление
ее экономического обоснования.
Полагаем, что данное мнение является достаточно спорным,
поскольку, заключая договор купли-продажи (если изначально
заключение товарообменного договора не предусматривалось), вряд ли
сторона, поставившая товар, могла составить экономическое
обоснование сделки, да ведь это и не требовалось по данному
договору. Другое дело - соблюдение законодательства о
внешнеторговой деятельности в части ограничения неденежной формы
прекращения обязательств.
В соответствии с требованиями Указа Президента Республики
Беларусь от 7 марта 2000 г. № 117 «О некоторых мерах по упорядочению
посреднической деятельности при продаже товаров» в договоре мены,
заключаемом субъектами предпринимательской деятельности, также
должна быть отражена в качестве существенного условия договора цель
(цели) приобретения товаров (для собственного производства и (или)
потребления, вывоза из Республики Беларусь, оптовой и (или)
розничной торговли, переработки на давальческих условиях, поставки
для государственных нужд или по установленным Советом Министров
Республики Беларусь квотам)*.
Помимо этого, если договор мены заключается в сфере внешней
торговли, он должен соответствовать требованиям Указа Президента
Республики Беларусь от 4 января 2000 г. № 7 «О совершенствовании
порядка проведения и контроля внешнеторговых операций», в частности,
содержать: дату и место заключения договора, предмет договора,
количество, качество и цену товара, условия расчета и поставки,
валюту платежа, сроки поставки товаров, ответственность сторон,
порядок разрешения споров, а также названия, юридические адреса и
банковские реквизиты договаривающихся сторон.
Кроме того, в подобном случае стороны не свободны в
определении условий договора. Так, срок поступления товаров,
выполнения работ, оказания услуг при неденежной форме прекращения
обязательств по двустороннему внешнеторговому договору,
предусматривающему эквивалентный обмен товарами, не должен превышать
60 календарных дней с даты их каждой экспортной отгрузки.
Исполнение сторонами взаимных обязательств
Договор мены характеризуется рядом отличительных признаков по
сравнению с иными договорами.
Стороны данного договора могут произвести обмен имуществом
одновременно. В тех случаях, когда в соответствии с договором мены
сроки передачи обмениваемого имущества не совпадают, к исполнению
обязательства передать имущество стороной, которая должна передать
его после передачи имущества другой стороной (т.е. позднее),
применяются правила о встречном исполнении обязательств,
установленные ст. 309 ГК. Эти правила заключаются в том, что если
сторона, которая должна была исполнить свои обязательства ранее, не
делает этого, либо наличествуют обстоятельства, очевидно
свидетельствующие о том, что она не произведет исполнение в
установленный срок, сторона, которая должна произвести исполнение
позднее (на которой лежит встречное исполнение), вправе
приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от
исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.
Одной из отличительных черт договора мены является момент
перехода права собственности на обмениваемое имущество. Так, по
общему правилу, установленному ст. 224 ГК, право собственности у
приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи.
Применительно к договору мены действует специальное правило,
установленное ст. 541 ГК, согласно которой, если законодательством
или договором мены не предусмотрено иное, право собственности на
обмениваемое имущество переходит к сторонам, выступающим по договору
мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения
обязательств передать соответствующее имущество обеими сторонами.
Это создает определенные гарантии для стороны, передающей
товар ранее. Однако необходимо учитывать, что если стороны в
договоре ничего не указали по поводу перехода права собственности на
товар, то применяется правило ст. 541 ГК, и соответственно сторона,
первой получившая товар, не является его собственником до того
момента, пока не исполнит свою обязанность по поставке товара другой
стороне. Следовательно, указанная сторона не вправе будет
распоряжаться полученным товаром. Если же стороны заранее знают, что
тот, кто первым получил товар, намерен его отчуждать до исполнения
своей встречной обязанности, и стороны доверяют друг другу, следует
отразить в договоре, что право собственности на товар переходит с
момента его передачи.
Что касается риска случайной гибели (порчи) товара, то в
данном случае его переход обусловливается не переходом права
собственности на товар, а исполнением стороной-поставщиком своей
обязанности по передаче товара.
Так, хотя ст. 212 ГК и устанавливает в качестве общего
правила, что риск случайной гибели, случайной порчи или случайного
повреждения имущества несет его собственник, после передачи товара
по договору собственник обычно не может влиять на его сохранность.
Поэтому вполне разумным представляется норма п. 1 ст. 429 ГК,
согласно которой, если иное не предусмотрено договором купли-
продажи, риск случайной гибели или случайного повреждения товара
переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с
законодательством или договором продавец считается исполнившим свою
обязанность по передаче товара покупателю. Эти правила применяются и
к мене.
Применительно к ответственности сторон за неисполнение
обязательств необходимо обратить внимание на следующее. По общему
правилу при ненадлежащем исполнении обязательств по договору мены,
предусматривающему обмен равноценными товарами, не может применяться
ответственность за ненадлежащее исполнение денежного обязательства,
установленная ст. 366 ГК. Это обусловлено тем, что обязательства из
договора мены, предполагающего встречную передачу равноценных
товаров, не являются денежными обязательствами. Лишь в случае, когда
в соответствии с договором мены обмениваемые товары признаются
неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого
ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу
в ценах. Обязательство по оплате разницы в цене является денежным
обязательством (п. 1 постановления Пленума Высшего Хозяйственного
Суда Республики Беларусь от 21 января 2004 г. № 1 «О некоторых
вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об
ответственности за пользование чужими денежными средствами»).
В связи с изложенным целесообразно определить в договоре
конкретный размер пени за несвоевременное исполнение обязательств по
передаче товара.
Рассмотрим также пример из судебной практики, связанный с
довольно распространенной ошибкой в понимании правоотношений сторон.
Как отмечено в разъяснении Высшего Хозяйственного Суда Республики
Беларусь от 29 июля 2002 г. № 04-03/1621 «О некоторых вопросах
практики рассмотрения споров, связанных с неисполнением и
ненадлежащим исполнением договоров поставки» (далее - разъяснение),
обязанностью покупателя по договору поставки, как и по договору
купли-продажи, является уплата денежной суммы (цены) за поставленное
имущество. В данной связи при наличии договоренности сторон
произвести расчет за полученный товар встречной поставкой другого
товара суд квалифицировал правоотношения сторон как отношения по
договору мены и применял соответствующие нормы законодательства.
Так, например, по такой причине договор между коммунальным
унитарным торгово-заготовительным предприятием «О» и индивидуальным
предпринимателем был признан договором мены, а не поставки. Так как
договор мены предполагает обмен одного товара на другой, что
исключает возможность его оплаты, в удовлетворении иска о взыскании
с индивидуального предпринимателя задолженности за поставленный
предприятием товар и процентов за пользование чужими денежными
средствами суд отказал. Полагаем, что позиция суда по данному
вопросу вполне справедлива.
В разъяснении также отмечено, что в соответствии со ст. 376 ГК
если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для
кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать
возмещения убытков. Отказ кредитора от принятия исполнения
освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, но не
освобождает от обязанности возвратить все полученное им от кредитора
как неосновательное обогащение (ст. 972 ГК). Согласно ст. 974 ГК в
случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное
имущество приобретатель должен возместить потерпевшему
действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения.
Таким образом, возможность взыскания с должника стоимости
поставленного товара не исключается, но только при наличии
предусмотренных законодательством оснований.
Некоторые ограничения применения мены
Как мы отмечали, государственные органы предпринимают
определенные усилия, направленные на сокращение неденежных форм
«расчетов», т.е. на сокращение товарообменных и подобных им
операций.
Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 11
марта 2004 г. № 257 «О некоторых мерах по ограничению использования
неденежной формы прекращения обязательств по расчетам за
потребленную электрическую и тепловую энергию в 2004 году»
определено, что:
- в случае использования организациями неденежной формы
прекращения обязательств по расчетам за потребленную в 2004 г.
электрическую и тепловую энергию, отпущенную энергоснабжающими
организациями, входящими в состав Белорусского государственного
энергетического концерна, применяется повышающий коэффициент в
размере 1,15 при оплате по установленным в соответствии с
законодательством тарифам на указанные виды энергии. Данный
коэффициент применяется к фактически сложившемуся уровню
использования неденежной формы прекращения обязательств по расчетам
за потребленную электрическую и тепловую энергию (повышающий
коэффициент не применяется при расчетах за электрическую и тепловую
энергию, отпускаемую: организациям, для которых установлены тарифы
на уровне тарифов, определенных в целях оплаты этих видов энергии
для населения или сельскохозяйственных организаций (в части энергии,
используемой на производственные нужды); организациям, финансируемым
из республиканского и местных бюджетов; сельскохозяйственным
организациям);
- повышающий коэффициент, указанный выше, не применяется при
осуществлении расчетов за потребленную электрическую и тепловую
энергию:
векселями Правительства Республики Беларусь и Национального
банка, а также векселями банков Республики Беларусь со сроком
погашения до 30 календарных дней;
поставкой товаров собственного производства для поставщиков
природного газа в Республику Беларусь в счет уступки требований и
перевода долга открытого акционерного общества «Белтрансгаз» за
природный газ в пределах сумм денежных средств, засчитанных этими
поставщиками, с одновременным проведением в установленном порядке
зачетов между организациями - потребителями указанных видов энергии,
энергоснабжающими и газоснабжающими организациями, входящими
соответственно в состав Белорусского государственного
энергетического концерна и Белорусского концерна по топливу и
газификации, и данным акционерным обществом;
путем проведения в установленном порядке зачетов по платежам
за потребленную электрическую и тепловую энергию организациям,
поставляющим энергоресурсы энергоснабжающим организациям, входящим в
состав Белорусского государственного энергетического концерна.
Применительно к внешнеторговой деятельности в этой сфере также
существуют определенные ограничения, например, постановлением Совета
Министров Республики Беларусь от 19 ноября 1998 г. № 1781 «О
товарах, не подлежащих поставкам по товарообменным (бартерным)
операциям» утвержден перечень товаров, экспорт которых запрещается
по товарообменным (бартерным) операциям.
Кроме того, следует учитывать косвенные ограничения,
установленные Указом Президента Республики Беларусь от 4 января 2000
г. № 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля
внешнеторговых операций». Так, согласно подп. 2.2 п. 2 данного Указа
в случае неденежной формы прекращения обязательств поставка товаров
(выполнение работ, оказание услуг) может осуществляться путем обмена
на эквивалентное по стоимости количество других товаров (работ,
услуг), оформленных двусторонним внешнеторговым договором (за
исключением договоров, по которым осуществляется уступка требования
или перевод долга), а по иным операциям при неденежной форме
прекращения обязательств резидент Республики Беларусь имеет право
получить только сырье, материалы, комплектующие изделия,
полуфабрикаты, оборудование и энергоносители, используемые для
собственного производства, если иное не установлено Советом
Министров Республики Беларусь. Данную норму следует понимать таким
образом, что возможно либо изначальное заключение договора мены с
нерезидентом, либо если сначала заключен договор купли-продажи, а
потом вносятся изменения в этот договор и вместо перечисления денег
нерезидент также будет отгружать товар, то это будет уже иная
операция при неденежной форме прекращения обязательств, и она
допустима только в случае, если резидент получает сырье, материалы,
комплектующие изделия, полуфабрикаты, оборудование и энергоносители,
используемые для собственного производства, если иное не установлено
Советом Министров Республики Беларусь.
_______________________________
* О последствиях невключения данного условия в договор см.:
Томкович Р.Р. Договор купли-продажи и поставки в предпринимательской
деятельности // Право Беларуси. 2004. № 29.
27.09.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 35, с.58
