ПРИМЕНЕНИЕ СМЕШАННЫХ ДОГОВОРОВ В ГРАЖДАНСКОМ ОБОРОТЕ
Н.Л.БОНДАРЕНКО,
доцент Минского
института управления,
кандидат юридических
наук
Каждый смешанный договор представляет собой сложную правовую
конструкцию с присущими ей особенностями, которые должны быть
внимательно исследованы и изучены судом в процессе рассмотрения
возникшего между сторонами спора.
Закрепленный в Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее
- ГК) принцип свободы договора означает, что стороны могут заключить
договор, в котором содержатся элементы различных договоров,
предусмотренных законодательством (смешанный договор). В этом случае
к отношениям сторон по смешанному договору будут применяться в
соответствующих частях правила о договорах, элементы которых
содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения
сторон или существа смешанного договора (п. 2 ст. 391 ГК).
Следует отметить, что правомочие заключения смешанного
договора впервые прямо закреплено в законодательстве. Кроме того,
некоторые из смешанных договоров уже нашли свое отражение в
законодательстве, как, например, договор найма-продажи (ст. 471 ГК),
но большинство пока только применяются на практике.
В юридической литературе было высказано мнение о том, что
практически все соглашения, содержащие условия об обеспечении
исполнения обязательств, являются смешанными договорами. Данная
позиция представляется недостаточно обоснованной. Дело в том, что в
подобных договорах обеспечительное обязательство является
акцессорным (дополнительным), оно нацелено лишь на обеспечение
исполнения основного обязательства. Самостоятельное же их
существование (вне основного обязательства) невозможно по
определению.
В практике встречается множество вариантов смешанных
договоров, включающих элементы поименованных в законодательстве
договорных конструкций. Предприятия-производители товаров довольно
часто прибегают к конструкции смешанного договора. Сочетания
«смешиваемых» элементов договоров могут быть самыми различными при
условии, что они не противоречат один другому (например, в договоре
дарения невозможно условие о встречном предоставлении дарителю) и
взяты из договоров, известных законодателю. Это могут быть договоры,
включающие элементы договоров поставки, хранения и переработки;
поставки и комиссии; аренды и хранения; поставки, комиссии и
возмездного оказания услуг и другие. Смешанные договоры не редкость
и в банковской практике. Например, договор банковского счета,
включающий условие о платежах по счету, на котором отсутствуют
денежные средства, является смешанным, так как содержит также
элементы кредитного договора. Стороны заключают такие соглашения,
руководствуясь различными причинами, главная из которых -
соответствие данных договоров существу возникших между контрагентами
правоотношений.
Рассмотрим некоторые из смешанных договоров, наиболее часто
встречающихся на практике.
Агентский договор* уже давно и прочно закрепился в гражданском
обороте. В силу этого договора одна сторона (агент) обязуется за
вознаграждение совершать по поручению и за счет другой стороны
(принципала) юридические и иные (фактические) действия либо от
своего имени, либо от имени принципала. Данный договор включает в
себя элементы договоров комиссии и поручения, а иногда и элементы
договора купли-продажи.
Удобство правовой конструкции агентского договора заключается
также в том, что в рамках одного агентского договора возможно
одновременное выступление агента: в одних сделках - от своего имени,
а в других - от имени принципала. Способ участия агента в отношениях
с третьими лицами, являющийся критерием разграничения договоров
комиссии и поручения, не имеет принципиального значения для
агентского договора.
Деятельность такого рода широко распространена в
производственно-торговой сфере, где предприниматели-агенты (дилеры)
осуществляют в интересах своих клиентов (принципалов) как
юридические, так и фактические действия. Как правило, в рамках
агентского договора лицо, действующее в качестве агента, берет на
себя ряд связанных между собой обязательств: по реализации товаров,
по организации и проведению рекламной кампании, по изучению спроса
на перспективный ассортимент (маркетинговые услуги), по анализу
состояния рынка в сегменте деятельности принципала.
Поскольку агентский договор может строиться или по модели
договора комиссии, или по модели договора поручения, необходимо дать
ответ на вопрос: является данный договор возмездным или
безвозмездным. Согласно ст. 862 ГК договор поручения предполагается
безвозмездным, если иное не предусмотрено законодательством или
договором; договор комиссии, напротив, является возмездным (ст. 881
ГК). Российский законодатель, закрепивший в гл. 52 ГК положения об
агентском договоре, квалифицирует отношения между агентом и
принципалом как возмездные. Если же следовать букве белорусского
законодательства, то логика рассуждений нам представляется
следующей. В настоящее время цена в большинстве гражданско-правовых
договоров (даже возмездных) может не указываться, поскольку не
относится к числу существенных условий договоров. В случае
возникновения спора между контрагентами, когда один из них будет
доказывать безвозмездность договора, а другой - возмездность, при
разрешении спора необходимо руководствоваться положениями п. 3 ст.
393 ГК, устанавливающей презумпцию возмездности договора.
Договор товарного кредита. В законодательстве Республики
Беларусь данный договор не нашел своего закрепления, поэтому
воспользуемся понятием, содержащимся в ст. 822 ГК РФ, которая
называет договором товарного кредита договор, предусматривающий
обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи,
определенные родовыми признаками.
Классический договор товарного кредита, как его понимает
российский законодатель, представляет собой «гибрид» кредитного
договора и договора займа с элементами договора купли-продажи. В
содержание названного договора включаются все те условия, которые
представляются наиболее желательными для обеих сторон исходя из
специфики их хозяйственной деятельности. Именно поэтому в данную
договорную форму облекаются получившие широкое распространение в
практике операции по приобретению товара (сырья, материалов,
комплектующих) на условиях товарного кредита.
Договор товарного кредита (в отличие от кредитного договора)
могут заключать любые субъекты предпринимательской деятельности, а
не только банки или иные кредитные организации, имеющие
соответствующую лицензию, а вместо денег по такому договору
покупатель (заемщик) получает вещи, определенные родовыми признаками
(товар).
Договор товарного кредита заключается сторонами вместо
традиционного договора купли-продажи (поставки). Для поставщика этот
договор - своеобразная страховка от невозможности получить оплату за
поставленный по договору товар. В тех случаях, когда покупатель не
оплачивает товар, поставщик (продавец) вправе потребовать возврата
неоплаченных товаров вместе с причитающимися процентами и
реализовать его иным способом. Что же касается покупателя, то в
случае возникновения у него трудностей с реализацией товара или при
невозможности оплаты он сможет вернуть товар или часть
нереализованного товара. Кроме того, ему предоставляется отсрочка
или рассрочка оплаты товара. Это позволяет покупателю при отсутствии
необходимых денежных средств оплачивать товар частями, в том числе и
за счет средств, полученных от его реализации.
Во избежание возникновения спорных ситуаций при заключении
договоров товарного кредита участники договора должны четко
определить объем нереализованных товаров, которые могут быть
возвращены продавцу (например, 5 % от нереализованного товара), а
также период времени, в который это может быть сделано (например, в
течение 5 дней с момента истечения установленного срока расчета). Не
лишним будет также дополнительно указать, что возможность возврата
товара напрямую связана с сохранением его товарного вида и упаковки.
При этом приемка комитентом (продавцом) возвращенного товара должна
осуществляться в обратном порядке, аналогичном приемке товара
покупателем в соответствии с Положением о приемке товаров по
количеству и качеству, утвержденным постановлением Кабинета
Министров Республики Беларусь от 26 апреля 1996 г. № 285.
Отсутствие у сторон возможности заключить подобный договор
означало бы необходимость заключения традиционного договора
поставки. При этом в ГК приводится исчерпывающий перечень
обстоятельств, при которых возможен отказ покупателя от товара и его
возврат поставщику (первоначальному собственнику). Как показывает
анализ норм ГК, законного основания возвратить нереализованный
качественный товар обратно продавцу у покупателя нет. Следовательно,
возврат товара, который передан продавцом покупателю по договору
поставки, оплата за который не произведена, возможен только на
основании нового договора поставки. При этом продавец становится
покупателем, а покупатель продавцом. Данная сделка неэффективна не
только с точки зрения гражданского оборота, но и с позиций
налогового законодательства, поскольку стороны договора должны будут
повторно уплатить налоги, связанные с реализацией товара.
В основу договора товарного кредита положен договор купли-
продажи (поставки). Это означает, что к существенным условиям
данного договора относятся и условия о количестве и наименовании
товара. Возникает вопрос, является ли условие о процентах за
пользование кредитом существенным для договора товарного кредита,
поскольку оно является существенным условием кредитного договора.
Да. Однако имеющиеся в договоре товарного кредита «гены» договора
займа дают возможность сторонам заключить договор и с условием о
беспроцентности представляемого кредита. Следует сразу же
оговориться, что выплачиваемые в данном случае проценты за
пользование кредитом не следует смешивать с процентами, которые
покупатель (заемщик) выплачивает, если допускает просрочку оплаты
товара. Во втором случае проценты будут представлять собой штрафные
санкции, налагаемые на неисправного должника за просрочку платежа.
Не менее часто в практике встречаются и договоры, включающие
элементы договоров поставки и комиссии. Названные договоры часто
заключаются между предприятиями-производителями (продавцами) товаров
и магазинами розничной торговли. Смешанные договоры такого вида
иногда ошибочно именуются договорами товарного кредита. Однако это
не так. Следует иметь в виду, что договор комиссии относится к числу
так называемых посреднических договоров. При заключении смешанного
договора на основе договора комиссии предусматривается совершение
комиссионером в пользу комитента сделок с третьими лицами от своего
имени, но за счет комитента. В случае же заключения договора
товарного кредита каждая из сторон действует в гражданском обороте
от своего имени и за свой счет. Следовательно, анализируемый договор
представляет собой самостоятельный вид смешанного договора.
Нельзя забывать и о том, что при определении условий
смешанного договора субъекты договорного процесса должны учитывать
требования норм налогового законодательства, чтобы правильно
отразить в бухгалтерском и налоговом учете этапы исполнения
договора.
В контексте нашего небольшого исследования необходимо уделить
внимание и вопросу о форме смешанных договоров. Какие требования
следует предъявлять к форме смешанного договора, если он включает в
себя элементы договоров, один из которых требует государственной
регистрации (например, продажи предприятия и поставки). В частности,
признавать незаключенным весь договор в целом либо только в части
продажи предприятия? Президиум ВАС РФ, рассматривавший такой спор,
пришел к выводу, что поскольку заключенный сторонами договор
устанавливает единую совокупность обязательств, то такой смешанный
договор подлежит обязательной государственной регистрации, при
отсутствии которой будет считаться незаключенным в целом. Данное
решение представляется верным.
Смешанный договор не следует рассматривать как некий
арифметический набор правил, относящихся к разным договорам и
соединенным воедино чисто механически. Как бы ни был поименован
сторонами смешанный договор, он будет представлять собой сложный
договор, к которому в соответствующих частях все равно будут
применяться правила о договорах, элементы которых содержатся в
смешанном договоре (п. 2 ст. 391 ГК).
_______________________________
* Примерная форма агентского договора
28.03.2005 г.
Право Беларуси, 2005 г., № 3, с.57
