ФУНКЦИИ БАНКОВ КАК АГЕНТОВ ВАЛЮТНОГО КОНТРОЛЯ
С.В.ОВСЕЙКО, начальник
юридического управления
ЗАО «АКБ «Инфобанк»,
кандидат юридических
наук
С 25 ноября 2004 г. вступает в силу новая Инструкция по
осуществлению банками контроля внешнеторговых операций, утвержденная
постановлением Правления Национального банка от 30 сентября 2004 г.
№ 151 (далее - Инструкция № 151). Инструкция № 151 создана на
основании Закона от 22 июля 2003 г. «О валютном регулировании и
валютном контроле» (далее - Закон), сужающего функции валютного
контроля для банков, и является документом, пришедшим на смену
Правилам визирования банками паспорта сделки и осуществления
контроля внешнеторговых операций, утвержденным постановлением
Правления Национального банка от 13 июня 2000 г. № 13.2г (далее -
Правила № 13.2г), а также (в определенной части) постановлению
Правления Национального банка от 13 июня 2000 г. № 13.3г «О функциях
банков как агентов валютного контроля»* (далее - постановление
№ 13.3г).
Понятие агента валютного контроля
В отношении особенностей правового положения банка как агента
валютного контроля, а также сферы действия Инструкции № 151
необходимо отметить следующее.
- Согласно ст. 19 Банковского кодекса Республики Беларусь
Национальный банк и иные государственные органы не вправе требовать
от банков выполнения не свойственных им контрольных и других
функций, за исключением функций агентов валютного контроля и
контроля за ведением клиентами кассовых операций. Согласно части
второй ст. 27 Закона порядок осуществления валютного контроля
банками устанавливается законодательными актами Республики Беларусь
(т.е. нормативными правовыми актами Президента и Парламента) и/или
нормативными правовыми актами Национального банка. При этом банки
как агенты подотчетны Национальному банку как органу валютного
контроля (ст. ст. 24 и 26 Закона).
- Ранее перечень случаев, когда банк обязан осуществлять функции
агента валютного контроля, содержался в постановлении Национального
банка № 13.3г и включал тринадцать случаев. Теперь такого единого
перечня не существует, и в отдельных актах законодательства на банки
может возлагаться такая обязанность** или, напротив, сниматься.
Например, банки не осуществляют валютный контроль за: 1)
безналичными переводами физических лиц в пользу физических лиц,
осуществляемыми на основании Инструкции о порядке осуществления
безналичных переводов через частные платежные системы, утвержденной
постановлением Правления Национального банка от 2 июня 2004 г. № 87
(п. 6); 2) целевым использованием купленной индивидуальными
предпринимателями наличной иностранной валюты (п.2 постановления
Правления Национального банка от 16 декабря 2003 г. № 215 «О
приобретении индивидуальными предпринимателями иностранной валюты»).
- Для банка функция агента валютного контроля имеет двойственную
природу. С одной стороны, это его обязанность перед государством, за
неисполнение которой он несет ответственность перед соответствующими
государственными органами***; с другой - это его право отказать в
исполнении договорных обязательств перед клиентом либо дополнительно
потребовать от него представления соответствующих документов.
Однако, выполняя функции агентов валютного контроля и выходя за
пределы предоставленных государством полномочий, банк рискует быть
привлеченным к ответственности клиентом за неисполнение
обязательств, например, по договору на расчетно-кассовое
обслуживание (договору текущего счета).
- Инструкция № 151 имеет отношение не к функциям банков как
агентов валютного контроля в целом, а лишь к одному из его сегментов
- контролю за проведением клиентами внешнеторговых операций.
Валютное регулирование распространяется на три вида операций:
между резидентами и нерезидентами (вне зависимости от валюты);
между двумя резидентами, если операции совершаются в
иностранной валюте;
между двумя нерезидентами, если операции совершаются в
белорусских рублях. Что касается Инструкции № 151, то она
распространяется только на контроль банков за внешнеторговыми
операциями. Согласно подпункту 2.16 п. 2 Указа Президента от 4
января 2000 г. № 7 «О совершенствовании порядка проведения и
контроля внешнеторговых операций» внешнеторговая операция - каждая
экспортная (импортная) отгрузка (поставка) товаров по отдельной
таможенной декларации, каждый этап выполнения работ (оказания
услуг), оформленный отдельным актом о приемке-сдаче выполненных
работ (оказанных услуг), а также каждый проведенный (полученный)
платеж. В свою очередь понятия «экспорт» и «импорт» в Указе № 7
означают возмездную передачу товаров (выполнение работ, оказание
услуг) между резидентом и нерезидентом. Таким образом, действие
Инструкции № 151 охватывает только первый вид валютных операций
(резидент - нерезидент), причем только те из них, которые являются
торговыми в широком смысле (но не финансовыми, не инвестиционными,
не безвозмездными и т.п.).
Сферу действия Инструкции № 151 (отмечена знаком «+»)
проиллюстрируем в таблице.
--------------------T-----------------T--------------T--------------¬
¦ ¦Резидент - нере- ¦Резидент - ре-¦ Нерезидент - ¦
¦ ¦ зидент (в ино- ¦зидент (в ино-¦нерезидент (в ¦
¦ ¦ странной валюте ¦странной валю-¦ белорусских ¦
¦ ¦ или белорусских ¦ те) ¦ рублях) ¦
¦ ¦ рублях) ¦ ¦ ¦
+-------------------+-----------------+--------------+--------------+
¦Внешнеторговые опе-¦ + ¦ - ¦ - ¦
¦рации (предусматри-¦ ¦ ¦ ¦
¦ вающие возмездную ¦ ¦ ¦ ¦
¦ передачу товаров, ¦ ¦ ¦ ¦
¦ выполнение работ, ¦ ¦ ¦ ¦
¦ оказание услуг) ¦ ¦ ¦ ¦
+-------------------+-----------------+--------------+--------------+
¦Финансовые, инвес- ¦ - ¦ - ¦ - ¦
¦тиционные и прочие ¦ ¦ ¦ ¦
¦ операции ¦ ¦ ¦ ¦
L-------------------+-----------------+--------------+---------------
Деятельность банков как агентов валютного контроля**** может
иметь следующие основные формы:
I. получение от клиентов документов, объяснений, справок,
сведений об осуществлении валютных операций, в том числе
осуществление контроля за своевременностью представления отчетности
по валютным операциям;
II. приостановление операций по счетам клиентов на сумму, по
которой не представлена информация о проводимых операциях (часть
третья ст.27 Закона);
III. представление Национальному банку информации о
сомнительных с точки зрения валютного законодательства
внешнеторговых и финансовых (кредитных, лизинговых) операциях.
Перечень таких операций содержится в Инструкции по представлению
банками информации о некоторых валютных операциях, утвержденной
постановлением Правления Национального банка от 18 апреля 2002 г. №
75, и включает случаи, когда внешнеторговым договором предусмотрена
обязанность резидента осуществить предоплату, но не предусмотрена
ответственность нерезидента за несоблюдение сроков поставки; когда
резиденты осуществляют платежи в оффшорные зоны; оплата производится
третьему лицу; внешнеторговые договоры заключены от имени резидента,
период деятельности которого менее 3 месяцев; размер процентов,
уплачиваемых резидентом нерезиденту по кредитному договору (займу),
составляет 20 процентов и более и др.;
VI. представление Национальному банку ежемесячной отчетности по
форме, установленной Инструкцией по составлению отчетности по
внешнеторговым операциям, утвержденной постановлением Правления
Национального банка от 28 сентября 2000 г. № 24.5;
V. обязанность не выполнять распоряжения резидента или
нерезидента о перечислении с его счета денежных средств в случаях:
- если такое перечисление не соответствует режиму счета
резидента или нерезидента;
- если отсутствует разрешение Национального банка на
проведение операции (когда оно требуется);
- если не представлены другие необходимые документы (или
представленные не соответствуют требованиям законодательства) (часть
четвертая ст. 27 Закона и абзац шестой части четвертой ст. 238
Банковского кодекса);
VI. обязанность зачислить денежные средства, поступившие
резиденту или нерезиденту по валютной операции, проводимой с
нарушением законодательства, с уведомлением Комитета
государственного контроля Республики Беларусь (его территориального
органа). Уведомление посылается путем заполнения формуляра, форма и
порядок заполнения которого регламентированы постановлением
Правления Национального банка от 30 апреля 2004 г. № 70 «О порядке
уведомления банками и небанковскими кредитно-финансовыми
организациями органов валютного контроля о валютных операциях,
проводимых с нарушением законодательства».
Валютный контроль дополняется другими видами финансового
контроля, касающегося валютных операций, осуществляемого банками, в
частности:
а) налоговым контролем, который банки осуществляют в отношении
оффшорного сбора. Согласно подпункту 1.7 п. 1 Указа Президента от 12
марта 2003 г. № 104 «Об оффшорном сборе» банки осуществляют перевод
денежных средств, с которых взимается оффшорный сбор, только после
его уплаты плательщиком-резидентом;
б) контролем за отмыванием денег на основании Закона от 19
июля 2000 г. «О мерах по предотвращению легализации доходов,
полученных незаконным путем», который предусматривает обязанность
банков:
- регистрировать финансовые операции, подлежащие особому
контролю, путем заполнения специального формуляра;
- направлять в установленном порядке в течение 24 часов такие
специальные формуляры в налоговый орган, а формуляры с отражением в
них соответствующей информации о финансовых операциях в иностранной
валюте - также в Комитет государственного контроля;
- представлять в порядке, предусмотренном законодательством,
необходимую информацию (документы, материалы, справки, иные данные)
по запросам судов, органов прокуратуры, иных уполномоченных
государственных органов, органов предварительного расследования, а
также органов валютного регулирования и валютного контроля, агентов
валютного контроля;
- хранить реестры, содержащие сведения о клиентах, архив
счетов клиентов и первичные документы по финансовым операциям в
иностранной валюте с момента открытия счета клиенту до истечения 10
лет после его закрытия, а документы (договоры, контракты,
соглашения) по сделкам в иностранной валюте - в течение 20 лет после
совершения этих сделок;
в) финансовым мониторингом в отношении всех безналичных
платежей как в белорусских рублях, так и иностранной валюте, который
осуществляется с 15 сентября 2004 г. Банки ежедневно представляют
соответствующую информацию в Комитет государственного контроля в
соответствии с Инструкцией о порядке представления в Департамент
финансового мониторинга Комитета государственного контроля
Республики Беларусь Национальным банком Республики Беларусь и
банками Республики Беларусь информации по безналичным платежам в
белорусских рублях и иностранной валюте, утвержденной постановлением
Комитета государственного контроля и Правления Национального банка
от 26 августа 2004 г. № 1/134.
Контроль банков при проведении
внешнеторговых операций
Согласно п.10 Положения о порядке контроля за проведением
юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями
внешнеторговых операций, утвержденного Указом Президента от 4 января
2000 г. № 7, при проведении внешнеторговых операций на банки
возложены следующие функции:
- визирование паспорта сделки;
- осуществление расчетного обслуживания юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей только после представления ими
зарегистрированного паспорта сделки;
- контроль за правильностью проведения клиентами платежей по
импорту и представления информации о поступлении денежных средств от
экспорта.
Паспорт сделки - основной документ контроля внешнеторговых
операций, порядок заполнения и использования которого определяется
постановлением Государственного таможенного комитета от 7 июля 2001
г. № 32 «О порядке осуществления валютного контроля таможенными
органами» (далее - постановление № 32), поскольку именно таможенные
органы регистрируют паспорт сделки, банки паспорт сделки лишь
визируют.
Оформление паспорта сделки осуществляется по каждому
внешнеторговому договору (в том числе и с резидентами Российской
Федерации), если одновременно соблюдаются три условия:
1) стоимость экспортируемых или импортируемых товаров***** не
менее 1500 евро;
2) товары будут использоваться в одном из следующих таможенных
режимов******:
выпуск для свободного обращения;
реимпорт;
магазин беспошлинной торговли;
переработка на таможенной территории;
переработка под таможенным контролем;
свободная экономическая зона;
свободный склад;
экспорт;
реэкспорт.
В случае использования товаров в указанных выше таможенных
режимах предъявление паспорта сделки является условием выдачи
таможенными органами соответствующих разрешений. Для целей
осуществления валютного контроля допускается указание номера
паспорта сделки при помещении товаров под таможенные режимы:
уничтожения;
отказа в пользу государства;
таможенного склада;
3) отсутствует одно из обстоятельств, наличие которых
освобождает от необходимости оформления паспорта сделки. Не
требуется регистрация паспорта сделки, в частности, при импорте
товаров по договорам, предусматривающим оплату таких товаров ценными
бумагами; при экспорте товаров на условиях 100-процентной
предоплаты; при импорте товаров, приобретенных резидентами
Республики Беларусь в розничной торговле за границей, и в других
случаях, перечисленных в подпункте 3.4 п. 3 постановления № 32.
Согласно Инструкции № 151 при визировании паспорта сделки в
обязанность банка входит сопоставление с соответствующими сведениями
из внешнеторгового договора следующих граф паспорта сделки (с учетом
документов, указанных в графе 44 «Дополнительная
информация/Представляемые документы»):
- графы 9 «Получатель платежа / Плательщик», в которой
указывается наименование и юридический адрес фактического получателя
платежа по экспорту или фактического плательщика по импорту;
- графы 22 «Валюта и общая фактурная стоимость товаров», где
указывается цифровой код валюты оценки в соответствии с условиями
договора. Указанный код определяется согласно Классификатору валют
(приложение 4 к Положению о таможенном документе «Грузовая
таможенная декларация», утвержденному Государственным таможенным
комитетом 9 июля 1998 г. № 246-ОД);
- графы 28 «Финансовые и банковские сведения», в которой
указывается наименование банка, где открыт счет лица, указанного в
графе 9, на который поступают платежи за указанные в паспорте сделки
товары.
Важнейшим отличием Инструкции № 151 от ранее действовавших
Правил № 13.2г является то, что банк больше не осуществляет контроль
за заполнением графы 13, где указывается валюта платежа (если она
отличается от валюты оценки, указанной в графе 22, и определяется по
курсу на дату платежа).
Если ранее согласно Правилам № 13.2г единственным основанием
для отказа в визировании паспорта сделки банком являлось
несоответствие указанных выше граф реквизитам внешнеторгового
договора, то теперь Инструкция № 151 определяет еще и другие
основания для отказа в визировании паспорта сделки:
- наличие исправлений в графах 9, 22, 28, 44;
- непредставление клиентом документов (копий), указанных в
графе 44;
- отсутствие во внешнеторговом договоре с учетом всех
приложений, указанных в графе 44 паспорта сделки, сведений о валюте
платежа, условиях расчета (авансовые платежи или оплата по факту
поставки);
- отсутствие разрешения на продление сроков проведения
внешнеторговой операции в случае, если они превышают сроки,
установленные Указом № 7;
- внешнеторговый договор не представлен на белорусском или
русском языке.*******
Определенные изменения (главным образом редакционно-
уточняющие) претерпели позиции, по которым банки обязаны
осуществлять контроль за правильностью проведения платежей. Так,
контроль за правильностью проведения платежей по импорту проводится
по следующим позициям:
1) соответствие указанной в платежных инструкциях валюты
платежа требованиям законодательства Республики Беларусь и условиям
договора;
2) соответствие проводимых со счетов плательщика или на счета
получателя платежей требованиям законодательства Республики Беларусь
и условиям договора;
3) соответствие проводимых авансовых платежей требованиям
законодательства Республики Беларусь;
4) соответствие иным требованиям к проведению расчетов по
внешнеторговым операциям.
В Инструкции № 151 указано, что изменение банковских
реквизитов (наименование и код банка Республики Беларусь) является
основанием для визирования банком нового паспорта сделки. Однако
следует учитывать, что это не единственный случай, когда паспорт
сделки подлежит замене. Согласно подпункту 3.5 п. 3 постановления №
32 таможенные органы по заявлению субъекта хозяйствования обязаны
зарегистрировать новый паспорт сделки в случае:
- изменения таких условий договора, как цена (стоимость) или
номенклатура товаров, валюта платежа, форма расчетов (с товарной на
денежную или наоборот, проведение зачета);
- изменения плательщика при импорте или получателя платежа при
экспорте (или их банковских реквизитов);
- получения разрешения Министерства торговли на продление
срока проведения внешнеторговой операции.
По заявлению плательщика таможенные органы регистрируют новый
паспорт сделки и в случае изменения других условий договора, имеющих
значение для целей осуществления валютного контроля.
Следует также отметить, что в отдельных нормативных правовых
актах Национального банка, устанавливающих обязанность исполнения
банками функций агентов валютного контроля (п.11 Инструкции о
банковском переводе и п.8 Инструкции по осуществлению авансовых
платежей по внешнеторговым договорам), ответственность за
достоверность и правильность указанных в платежных инструкциях и
других представленных банку документах сведений возлагается на
клиента. Банк проводит их проверку лишь по внешним и формальным
признакам.
___________________________
* Постановление № 13.3г утратило силу еще ранее в связи с
принятием Правил проведения валютных операций, утвержденных
постановлением Правления Национального банка от 30 апреля 2004 г.
№ 72.
** Помимо контроля за внешнеторговыми операциями отдельными
актами законодательства на банки возложены, в частности, функции
агентов валютного контроля за: 1) обязательной продажей иностранной
валюты или представлением документов, обосновывающих ее непроведение
(п. 28 Инструкции о порядке обязательной продажи средств в
иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и
индивидуальными предпринимателями, утвержденной постановлением
Правления Национального банка от 30 декабря 1999 г. № 29.10); 2)
целевым использованием купленной на внутреннем валютном рынке
иностранной валюты (п.21 Правил совершения валютно-обменных операций
банками, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями на
внутреннем валютном рынке Республики Беларусь, утвержденных
постановлением Правления Национального банка от 31 января 2002 г. №
16); 3) совершением юридическими и физическими лицами банковских
переводов (п.11 Инструкции о банковском переводе, утвержденной
постановлением Правления Национального банка от 29 марта 2001 г. №
66); 4) проведением клиентами документарных операций в соответствии
с Инструкцией о порядке совершения банковских документарных
операций, утвержденной постановлением Правления Национального банка
от 29 марта 2001 г. № 67; 5) порядком осуществления авансовых
платежей (п.8 Инструкции по осуществлению авансовых платежей по
внешнеторговым договорам, утвержденной постановлением Правления
Национального банка от 28 августа 2003 г. № 153); 6) проведением
физическими лицами валютных операций в случае получения ими кредита
в иностранной валюте (письмо Национального банка от 22 июля 2004 г.
№ 04-23/533 «О предоставлении кредитов в наличной иностранной
валюте»).
*** За нарушения, допущенные банком при исполнении функций
агента валютного контроля, Национальный банк вправе взыскать с него
штраф в размере до 1 процента включительно от минимального размера
уставного фонда (т.е. до 50 тыс. евро) (п.20 Правил применения
Национальным банком Республики Беларусь мер воздействия к банкам и
небанковским кредитно-финансовым организациям, утвержденных
постановлением Правления Национального банка от 25 января 2001 г.
№ 3).
**** Помимо банков, подотчетных Национальному банку, агентами
валютного контроля являются также республиканские органы
государственного управления и иные организации, подчиненные
Правительству Республики Беларусь, областные (Минский городской)
исполкомы (подотчетны Совету Министров как органу валютного
контроля) и таможни, подотчетные Государственному таможенному
комитету. Координацию деятельности органов валютного контроля
осуществляет Комитет государственного контроля (ст.ст. 25, 26
Закона).
***** По работам и услугам паспорт сделки оформляется, если
условиями договора отдельно от оплаты услуг предусмотрена оплата
товаров (сырья, материалов), использованных при выполнении договора.
****** Это не распространяется на внешнеторговые операции с
Российской Федерацией, так как таможенное оформление товаров (а
помещение товара под соответствующий таможенный режим в соответствии
с п. 21 ст.18 Таможенного кодекса Республики Беларусь является его
составным элементом), происходящих с ее территории, отменено.
******* У таможенных органов существуют собственные основания
для отказа в регистрации паспорта сделки, указанные в подпункте 3.6
п. 3 постановления № 32.
22.11.2004 г.
Вестник Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, 2004 г., № 43, с.54
Налоговый курьер предпринимателя, 2004 г., № 43, с.41
