КРИТЕРИИ ОТНЕСЕНИЯ ОСУЩЕСТВЛЯЕМОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ К ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ
М.Г.КОРШЕКЕВИЧ,
юрист
Предпринимательская деятельность согласно ст. 1 Гражданского
кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) - это самостоятельная
деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в
гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою
имущественную ответственность и направленная на систематическое
получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей,
произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами
для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если
эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и
не используются для собственного потребления.
Признаки предпринимательской деятельности
Для отнесения деятельности к предпринимательской следует
руководствоваться следующим. Юридическое или физическое лицо (далее
- лицо) должно одновременно:
- находиться в гражданских правоотношениях с другими
участниками гражданского оборота (юридическими и физическими лицами)
по поводу товаров (работ, услуг и др.), т.е. участвовать в
гражданском обороте. Действия подготовительного характера,
совершаемые с целью создания необходимых условий для последующего
осуществления предпринимательской деятельности (например,
приобретение соответствующего имущества), не относятся к
предпринимательской деятельности, так как лицо при этом не участвует
в гражданском обороте;
- действовать от своего имени, на свой риск и под свою
имущественную ответственность. В этом его отличие от наемного
работника, работающего по трудовому договору (контракту) и
действующего от имени нанимателя. Полномочия работника либо
подтверждаются доверенностью, либо следуют из обстановки (как,
например, кассира в магазине). Именно наниматель в результате тех
или иных действий своих работников приобретает права и возлагает на
себя обязанности. При этом любые действия работника юридического
лица или индивидуального предпринимателя по исполнению их
обязательств считаются действиями нанимателя, который несет
ответственность за эти действия, если они повлекли неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязательств.
В ряде случаев лицо действует в гражданских отношениях в
качестве посредника, выступая от имени и в интересах другого лица.
Так действует поверенный по договору поручения (коммерческий
представитель). Но при этом он выступает от собственного имени,
оказывая представляемому лицу (доверителю) соответствующие услуги, и
его деятельность при наличии иных необходимых условий может быть
признана предпринимательской;
- преследовать главную цель - получение прибыли*.
Лицо, действующее в гражданском обороте, не во всех случаях
преследует обозначенную цель. Так, рассмотрев вопрос о правовом
положении частных нотариусов, Конституционный Суд Республики
Беларусь в своем решении от 15 июня 2000 г. № Р-99/2000 отметил, что
нотариальная деятельность частных нотариусов осуществляется не в
целях получения прибыли от выполнения работ или услуг. Возможно
также, что лицо, выступающее в гражданском обороте (заключающее те
или иные сделки), ставит перед собой исключительно благотворительные
и иные социально значимые цели (помощь малоимущим гражданам,
повышение правовой культуры населения, содействие реализации прав и
свобод граждан и т.д.). На это обращает внимание и законодатель: в
ст. 2 Инвестиционного кодекса Республики Беларусь инвестиционная
деятельность определена как действия по вложению инвестиций в
производство продукции (работ, услуг) или их иному использованию для
получения прибыли и (или) достижения иного значимого результата.
Оказывая (выполняя) соответствующие услуги (работы) и не преследуя
при этом цели получения прибыли (чистого дохода), лицо может
получать выручку, компенсирующую исключительно понесенные им затраты
(расходы)**.
Для отнесения деятельности к предпринимательской важно не
реальное систематическое получение прибыли (т.е. достижение
преследуемой цели), а само по себе преследование цели ее
систематического получения. Поскольку цель - характеристика процесса
мышления, ее содержание может быть установлено исключительно путем
анализа внешних характеристик деятельности: содержания, масштабов,
используемых средств, направлений использования полученной прибыли и
других, свидетельствующих о преследовании именно такой цели.
Деятельность может являться предпринимательской и в случае ее
фактической убыточности, но при условии, что лицо ставило перед
собой обозначенную цель.
Отметим также, что термин «систематичность» в определении
предпринимательской деятельности относится не к деятельности как
таковой, а к ее цели, намерениям лица. Другими словами, даже при
однократности действия (продажи товаров, выполнения работ, оказания
услуг), учитывая конкретные обстоятельства, можно говорить о
предпринимательской деятельности (например, однократный провоз
пассажира при обстоятельствах, указывающих на его намерение
осуществлять перевозки пассажиров легковым автотранспортом на
регулярной основе, - отличительные знаки такси на автомобиле,
оборудование автомобиля средствами радиосвязи, ожидание пассажира в
специально отведенных для этих целей местах и т.п.).
Предпринимательская деятельность имеет место, когда
деятельность лица приобретает одну из следующих форм: пользование
имуществом; продажа вещей, произведенных, переработанных или
приобретенных для продажи***; выполнение работ или оказание услуг,
если работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и
не используются для собственного потребления. Соответственно
реализация (независимо от ее цели) товаров, ранее приобретенных с
целью личного, семейного, домашнего или иного использования, не
связанного с предпринимательской деятельностью, в их число не
входит.
Характер деятельности определен законодателем
В ряде случаев законодатель прямо говорит о той или иной
деятельности как о предпринимательской либо не являющейся таковой и
в зависимости от этого регулирует те или иные отношения.
Так, согласно ст. 2 Закона от 28 июля 2003 г. «О торговле»
торговля - это предпринимательская деятельность торговых организаций
и индивидуальных предпринимателей, в основе которой лежат отношения
по продаже произведенных, переработанных или приобретенных товаров,
а также по выполнению работ, оказанию услуг, связанных с продажей
товаров. Статьей 1 Закона от 25 ноября 1999 г. «О туризме»
туроператоры и турагенты определены как субъекты предпринимательской
деятельности. Предпринимательской согласно Закону от 8 ноября 1994
г. «Об аудиторской деятельности» является и аудиторская деятельность
(ст. 1), причем аудиторским организациям и аудиторам -
индивидуальным предпринимателям запрещается занятие другими видами
предпринимательской деятельности, кроме аудиторской деятельности,
оказвания сопутствующих аудиту услуг, преподавательской и научной
деятельности (ст. 6). Деятельность же граждан, осуществляющих
ведение личных подсобных хозяйств, по производству, переработке и
реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции не
относится к предпринимательской деятельности (ст. 3 Закона от 11
ноября 2002 г. «О личных подсобных хозяйствах граждан»).
Тот факт, что лицо действует в рамках профессии или творчества
(учитель, художник, врач и т. д.), не должен служить препятствием
для квалификации его деятельности в качестве предпринимательской при
наличии вышеназванных признаков.
Договоры, имеющие предпринимательский характер
Отдельные договоры имеют сугубо предпринимательский характер,
поскольку одна сторона в них (или обе) является субъектом
предпринимательской деятельности. Таковы, в частности, договоры
розничной купли-продажи (ст. 462 ГК); поставки (ст. 476 ГК); проката
(ст. 597 ГК); бытового подряда (ст. 683 ГК); складского хранения
(ст. 797 ГК); доверительного управления (ст. 898 ГК); простого
товарищества, если договор заключается для осуществления
предпринимательской деятельности (ст. 911 ГК).
Госрегулирование деятельности физических лиц
Вопрос отнесения деятельности к предпринимательской важен не
только для соблюдения требования о государственной регистрации
физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, но и
для правильного ведения дел.
Многие виды деятельности регулируются различно в зависимости
от характера деятельности лиц, например:
согласно ст. 9 Закона от 22 июля 2003 г. «О валютном
регулировании и валютном контроле» расчеты по валютным операциям с
участием физических лиц, не связанные с осуществлением ими
предпринимательской деятельности, могут производиться наличными
деньгами либо в безналичном порядке, установленном
законодательством;
в соответствии со ст. 7 Закона от 4 января 2003 г. «О
декларировании физическими лицами доходов, имущества и источников
денежных средств» декларирование источников денежных средств не
требуется при проведении индивидуальным предпринимателем расчетов,
связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, по
текущему (расчетному) банковскому счету;
действие Закона от 9 января 2002 г. «О защите прав
потребителей» распространяется на отношения с участием граждан,
имеющих намерение заказать или приобрести либо заказывающих,
приобретающих или использующих товары (работы, услуги) исключительно
для личных, бытовых, семейных и иных нужд, не связанных с
осуществлением предпринимательской деятельности.
Налогово-правовые последствия осуществления
предпринимательской деятельности
Налоговый кодекс Республики Беларусь (Общая часть) не признает
реализацией товаров безвозмездную передачу имущества, принадлежащего
физическому лицу, другому лицу, состоящему с ним в соответствии с
законодательством в брачных отношениях, отношениях близкого родства
или свойства, если такая передача не связана с осуществлением
предпринимательской деятельности (ст. 31). Аналогично решается
вопрос с безвозмездным выполнением работ (оказанием услуг), не
связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В
соответствии со ст. 19 Налогового кодекса в сфере налогообложения
лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без
государственной регистрации в качестве индивидуального
предпринимателя, несет такие же обязанности, как и индивидуальный
предприниматель.
Объектом обложения целевыми сборами, вводимыми местными
Советами депутатов на территории административно-территориальных
единиц (сбор на содержание и развитие инфраструктуры города (района)
транспортный сбор), является осуществление предпринимательской
деятельности на соответствующей территории (подпункт 1.3 п. 1 ст. 10
Закона от 18 ноября 2004 г. «О бюджете Республики Беларусь на 2005
год»).
При налогообложении физических лиц важно установить отсутствие
связи определенных доходов с осуществлением предпринимательской
деятельности. В соответствии с подпунктом 1.11 п. 1 ст. 3 Закона от
21 декабря 1991 г. «О подоходном налоге с физических лиц» не
облагаются подоходным налогом доходы от возмездного отчуждения
(сделки по продаже, мене и ренте) в течение пяти лет принадлежащих
на праве собственности одной квартиры; одного жилого дома; одной
дачи; одного садового домика с хозяйственными постройками; одного
гаража; одного земельного участка; от возмездного отчуждения в
течение календарного года одного автомобиля или другого
транспортного средства; доходы, получаемые от продажи иного
имущества (за исключением ценных бумаг), принадлежащего физическим
лицам на праве собственности, кроме доходов от возмездного
отчуждения этого имущества при осуществлении предпринимательской
деятельности.
Освобождение от налога на недвижимость, предусмотренное для
пенсионеров по возрасту, инвалидов I и II группы, других
нетрудоспособных граждан (при определенных условиях), военнослужащих
срочной службы, участников Великой Отечественной войны и лиц,
имеющих право на льготное налогообложение в соответствии с Законом
от 17 апреля 1992 г. «О ветеранах», а также лиц, постоянно
проживающих в сельской местности и работающих в организациях,
расположенных в сельской местности и осуществляющих
сельскохозяйственное производство, не распространяется на здания и
строения, предназначенные и (или) используемые для осуществления
предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 4 Закона от 23 декабря
1991 г. «О налоге на недвижимость»).
Право сельских, поселковых, городских и районных Советов
депутатов по мотивированной просьбе физического лица предоставлять
льготы по земельному налогу не распространяется на земельные
участки, используемые при осуществлении предпринимательской
деятельности (часть третья ст. 18 Закона от 18 декабря 1991 г. «О
платежах за землю»).
Областной и Минский городской, районные и городские Советы
депутатов, исполкомы не вправе устанавливать дополнительные льготы
по государственной пошлине, зачисляемой в местный бюджет, для
отдельных плательщиков - физических лиц по объектам обложения
пошлиной, связанным с осуществлением предпринимательской
деятельности (например, в связи с выдачей дубликата извещения о
присвоении учетного номера плательщика для открытия счета в банке),
а суд или судья - дополнительные льготы в части уплаты пошлины по
судебным делам исходя из имущественного положения лица по таким
объектам (ст. 5 Закона от 10 января 1992 г. «О государственной
пошлине»).
_____________________________
* Речь идет о предпринимательском доходе - положительной
разнице между выручкой и понесенными расходами.
** Примером может служить деятельность благотворительной
организации, для которой не исключается ситуация, когда ее доходы от
передачи имущества, выполнения работ, оказания услуг на льготных
условиях, осуществления внереализационнных операций, привлечения
ресурсов (в том числе путем реализации имущества, поступившего от
благотворителей, в соответствии с их пожеланиями) превышают расходы.
Такое превышение должно расходоваться также на благотворительные
цели. В этом случае непредпринимательский характер подобной
деятельности подтверждается тем, что такое превышение доходов над
расходами является случайным, не преследуется в качестве цели
деятельности.
*** Вышеуказанным признакам не соответствует, в частности,
продажа лицом имущества, полученного им в порядке натуральной оплаты
труда согласно ст. 74 Трудового кодекса Республики Беларусь.
28.02.2005 г.
Налоговый курьер предпринимателя, 2005 г., № 8, с.47
Налоговый курьер предпринимателя, 2005 г., № 9, с.38
