ПРОБЛЕМЫ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ
СУБЪЕКТОВ МАЛОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА
О.М.КУНИЦКАЯ,
аспирант Белорусского
института правоведения
РЕЦЕНЗЕНТ В.С. КАМЕНКОВ,
Председатель Высшего
Хозяйственного Суда
Республики Беларусь
Потребность в совершенствовании действующего законодательства,
регулирующего государственную регистрацию субъектов малого
предпринимательства, обусловливает необходимость обращения к
изучению общих теоретических основ и экономико-правовых аспектов
института государственной регистрации субъектов хозяйствования.
За последние годы в области правового регулирования
государственной регистрации субъектов предпринимательской
деятельности накопилось немало проблем, связанных с
противоречивостью и нечеткостью законодательства, которые
препятствуют использованию позитивного потенциала, заложенного в
малом бизнесе. Юридическая значимость государственной регистрации
обусловлена тем, что без нее невозможно законное вхождение
предпринимателей в хозяйственный оборот.
Специальное рассмотрение вопроса о государственной регистрации
субъектов малого предпринимательства продиктовано наличием различных
взглядов в современной научной мысли на понимание ее сущности,
объекта, значения, целей и места в механизме правового регулирования
отношений в сфере предпринимательства. Отсутствие разработанной
теоретической базы и адекватной правовой регламентации вопросов
государственной регистрации также не способствуют появлению
единообразного подхода к регистрационной деятельности
государственных органов. Потребность в совершенствовании
действующего законодательства, регулирующего государственную
регистрацию субъектов малого предпринимательства, обусловливает
необходимость обращения к изучению общих теоретических основ и
экономико-правовых аспектов института государственной регистрации
субъектов хозяйствования.
В юридической литературе понятие государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей сформулировано
следующим образом. Государственная регистрация - это акт, признающий
право данного лица заниматься предпринимательской деятельностью и
разрешающий такую деятельность*. В энциклопедическом словаре «Право
и экономика» под государственной регистрацией понимается юридический
акт, удостоверяющий право субъекта хозяйствования осуществлять
предпринимательскую (хозяйственную) деятельность**.
Бесспорно, государственная регистрация направлена на признание
права заниматься предпринимательской деятельностью. Но, на наш
взгляд, данные определения являются неточными, так как не указывают,
с какого именно момента наступает право быть предпринимателем и
осуществлять предпринимательскую деятельность на законных
основаниях. Это имеет очень важное значение, поскольку
государственная регистрация в настоящее время является сложным и
длительным процессом, состоящим из нескольких этапов.
Обратимся к Положению о государственной регистрации и
ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования,
утвержденному Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта
1999 г. № 11 (в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от
17 декабря 2002 г. № 29 (с изменениями и дополнениями); далее -
Положение о государственной регистрации), а именно к п. 35 и 36, в
которых указано, что:
- на основании представленных документов и дополнительных
сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной
регистрации либо об отказе в ней с указанием причин отказа;
- на основании решения о государственной регистрации субъекта
хозяйствования регистрирующий орган присваивает субъекту
хозяйствования соответствующий регистрационный номер и выдает
свидетельство о государственной регистрации установленного
Правительством Республики Беларусь образца. На учредительных
документах коммерческих и некоммерческих организаций проставляется
штамп регистрирующего органа;
- регистрирующий орган в десятидневный срок представляет
Министерству юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования
для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГР);
- Министерство юстиции включает субъекты хозяйствования в
Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей датой принятия регистрирующим органом
соответствующего решения о государственной регистрации субъектов
хозяйствования.
Последовательное совершение указанных действий, на наш взгляд,
и составляет сущность государственной регистрации. Соответственно
последний этап, т.е. включение сведений о субъектах хозяйствования в
Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей, считается тем самым моментом, когда субъект
хозяйствования является зарегистрированным и может осуществлять
предпринимательскую деятельность на законных основаниях.
С другой стороны, регистрация осуществляется путем вынесения
решения о государственной регистрации соответствующим регистрирующим
органом, т.е. государственной регистрацией необходимо считать тот
момент, когда регистрирующим органом принято решение. Это
определенным образом подтверждается частью второй п. 36 Положения о
государственной регистрации, в соответствии с которой Министерство
юстиции включает субъекты хозяйствования в ЕГР датой принятия
регистрирующим органом соответствующего решения о государственной
регистрации субъекта хозяйствования.
Кроме того, в п. 14 Положения о государственной регистрации
указано, что регистрирующие органы в соответствии со своей
компетенцией осуществляют:
- государственную регистрацию субъектов хозяйствования;
- представление Министерству юстиции необходимых сведений для
включения субъектов хозяйствования в Единый государственный регистр
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и т.д.
То есть законодатель не относит представление Министерству
юстиции необходимых сведений для включения их в ЕГР к процедуре
регистрации, а значит, фактически государственная регистрация
заканчивается до представления сведений регистрирующим органом в
Министерство юстиции и соответственно до внесения записи в ЕГР.
Подобное, на наш взгляд, вызывает сложное неоднозначное
толкование и может внести неясность при правоприменении. Проблема
разрешилась, если бы функции по принятию решений о государственной
регистрации и внесению соответствующих сведений в ЕГР осуществлялись
одним государственным органом.
В соответствии с п. 1 ст. 7 проекта Закона Республики Беларусь
«О государственной регистрации и ликвидации юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» (далее - проект Закона о
государственной регистрации) государственная регистрация
осуществляется Министерством юстиции и его территориальными
органами***. Этот же орган должен вести ЕГР. Следует отметить, что
на Министерство юстиции Республики Беларусь ведение ЕГР было
возложено Указом Президента Республики Беларусь от 24 сентября 2001
г. № 516 «О совершенствовании системы республиканских органов
государственного управления и иных государственных организаций,
подчиненных Правительству Республики Беларусь». Поскольку
законодатель возлагает функции по государственной регистрации на
определенный орган, следовательно, этот орган и должен осуществлять
регистрацию от начала до конца.
Согласно п.10 Положения о Едином государственном регистре
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного
постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 марта 2003
г. № 359 «О некоторых вопросах ведения Единого государственного
регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»,
Министерство юстиции (помимо иных функций) осуществляет контроль за
соответствием передаваемых в ЕГР сведений документам государственной
регистрации, а также за полнотой и своевременностью представления
сведений в ЕГР; сообщает в регистрирующий орган об исключении
Министерством юстиции юридического лица (индивидуального
предпринимателя) из ЕГР для приобщения к документам о
государственной регистрации; определяет структуру регистрационного
номера, предоставляет регистрирующим органам диапазоны
регистрационных номеров для присвоения их зарегистрированным
юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям и т.д.
В соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 8
апреля 2004 г. № 175 «О вопросах государственной регистрации и
ликвидации (прекращения деятельности) юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» Министерство юстиции практически
стало контролирующим органом по вопросам государственной
регистрации. Оно осуществляет проверки деятельности регистрирующих
органов по соблюдению законодательства при проведении
государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности)
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также вносит в
регистрирующие органы представления об устранении допущенных
нарушений, выявленных в результате указанных проверок. Очевидно, что
выполнять множество указанных функций было бы удобнее, рациональнее
и эффективнее одному государственному органу.
Статья 1 проекта Закона о государственной регистрации содержит
предписания, касающиеся понятия государственной регистрации и
определения момента, с которого юридическое лицо считается
зарегистрированным. В соответствии с указанной статьей
государственной регистрацией является внесение в ЕГР сведений о
создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, начале и
прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей, внесении
изменений и (или) дополнений в учредительные документы юридических
лиц, а также свидетельства о государственной регистрации
индивидуальных предпринимателей****.
На наш взгляд, данное и приведенные выше определения
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей не отражают сути процедуры государственной
регистрации. Считаем целесообразным уточнить это определение и
предложить следующее.
Государственная регистрация - это совокупность совершаемых
уполномоченным государственным органом определенных действий,
направленных на признание за заявителем права осуществлять
предпринимательскую деятельность посредством принятия в
установленном законом порядке решения о государственной регистрации
создаваемых юридических лиц, граждан, осуществляющих
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица,
а также о внесении изменений и дополнений в учредительные документы
юридического лица, свидетельства о государственной регистрации;
включения необходимых сведений о субъектах хозяйствования в Единый
государственный регистр юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей; выдачи свидетельства о государственной
регистрации. Дата внесения записи в ЕГР является моментом
возникновения права на осуществление предпринимательской
деятельности.
Согласно п. 36 Положения о государственной регистрации на
основании решения о государственной регистрации субъекта
хозяйствования регистрирующий орган выдает свидетельство о
государственной регистрации установленного Правительством Республики
Беларусь образца. То есть юридическим лицам и индивидуальным
предпринимателям право на занятие предпринимательской деятельностью
при принятии положительного решения регистрирующим органом
удостоверятся свидетельством о государственной регистрации.
В настоящее время регистрирующий орган сначала выдает
свидетельство о государственной регистрации, а затем Министерство
юстиции вносит запись в ЕГР датой принятия регистрирующим органом
соответствующего решения о государственной регистрации (п. 36
Положения о государственной регистрации). Отсюда следует, что
принятие решения о государственной регистрации, присвоение
регистрационного номера, выдача свидетельства о государственной
регистрации и внесение записи в ЕГР происходят неодновременно.
Более того, в постановлении Совета Министров Республики
Беларусь от 17 марта 2003 г. № 359 «О некоторых вопросах ведения
Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей», постановлении Министерства юстиции Республики
Беларусь от 28 апреля 2003 г. № 9 «Об утверждении Инструкции о
порядке ведения Единого государственного регистра юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей» и других не указано, в какой срок
Министерство юстиции обязано внести запись в ЕГР о государственной
регистрации субъекта хозяйствования.
Анализ норм Положения о государственной регистрации не
позволяет также установить, входит ли осуществление данной
обязанности в месячный срок государственной регистрации субъектов
хозяйствования. Сказано только, что регистрирующий орган в
десятидневный срок (причем не указано с какого момента) представляет
Министерству юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования
для включения их в ЕГР (п. 36 Положения о государственной
регистрации).
С одной стороны, для регистрирующегося субъекта хозяйствования
это не имеет значения (через 3 дня или через месяц Министерство
юстиции выполнит свою обязанность), поскольку в ЕГР вносится дата
принятия решения регистрирующим органом, с которой субъект
хозяйствования может осуществлять предпринимательскую деятельность,
и свидетельство о государственной регистрации субъекту
хозяйствования выдается после принятия решения.
С другой стороны, субъекту хозяйствования важно, чтобы
Министерство юстиции сделало это как можно быстрее, так как о нем
своевременно должны знать, например, контрагенты, запрашивающие
информацию из ЕГР. Может возникнуть ситуация, при которой решение о
государственной регистрации принято, а соответствующая запись не
внесена в ЕГР. Субъект хозяйствования, получив свидетельство о
государственной регистрации, начнет осуществлять предпринимательскую
деятельность, а соответствующая запись в ЕГР будет отсутствовать
(Министерство юстиции еще не внесет запись в ЕГР).
Этот вопрос имеет значение и при согласовании наименований
коммерческих юридических лиц. В соответствии с п. 5 Положения о
согласовании наименований коммерческих и некоммерческих организаций,
утвержденного постановлением Министерства юстиции Республики
Беларусь от 26 декабря 2002 г. № 37, согласование наименования
производится управлением Единого государственного регистра
юридических лиц Министерства юстиции Республики Беларусь путем
проверки тождественности предложенного заявителем наименования
(наименований) с наименованием юридических лиц, внесенных в ЕГР. Под
тождественными наименованиями для целей указанного Положения
понимаются наименования, аналогичные наименованиям созданных
юридических лиц. Если Министерство юстиции не выполнит свою
обязанность по своевременному внесению сведений о субъекте
хозяйствования, в том числе о его фирменном наименовании, то другой
субъект хозяйствования, согласовывающий свое фирменное наименование,
может быть зарегистрирован под чужим именем.
Известно, что обеспечение единого государственного учета
зарегистрированных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей
возможно только путем автоматизации процесса регистрации и внесении
сведений в ЕГР на всех уровнях регистрирующих органов.
Регистрирующие органы программным путем формируют соответствующие
файлы и отправляют их на машинных носителях средствами электронной
почты в Министерство юстиции с одновременным представлением письма,
содержащего перечень и регистрационные номера юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей, сведения о которых направляются для
включения в ЕГР. Это предполагает в кратчайшие сроки с момента
принятия решения о государственной регистрации внесение необходимых
сведений в ЕГР.
Регистрирующий орган в десятидневный срок представляет
Министерству юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования
для включения их в ЕГР (п. 36 Положения о государственной
регистрации). Представляется, что этот срок в условиях автоматизации
процесса передачи необходимой информации от регистрирующего органа к
Министерству юстиции необоснованно завышен. Вполне реально принять
решение о государственной регистрации, присвоить регистрационный
номер, выдать свидетельство о государственной регистрации и внести
запись в ЕГР одновременно, т.е. одной датой.
В связи с этим считаем целесообразным указать на
законодательном уровне (в проекте Закона о государственной
регистрации): во-первых, что именно с получением свидетельства о
государственной регистрации как удостоверяющего документа у лица
возникает право на осуществление предпринимательской деятельности;
во-вторых, принятие решения о государственной регистрации,
присвоение регистрационного номера, выдача свидетельства и внесение
записи в ЕГР должны осуществляться одновременно и в срок,
установленный для государственной регистрации.
Это станет возможным в условиях осуществления регистрации
одним государственным органом, и этап внесения записи, содержащей
сведения о субъекте хозяйствования в ЕГР, являющийся моментом
возникновения права на осуществление предпринимательской
деятельности, совпадет с остальными этапами государственной
регистрации. Важным результатом реализации указанных предложений по
совершенствованию действующего законодательства будет являться
выполнение задачи упрощения процедуры государственной регистрации,
которое необходимо в первую очередь для субъектов малого
предпринимательства.
_______________________________
* Паращенко В.Н. Хозяйственное (предпринимательское) право.
Мн., 2002. С. 14.
** Право и экономика. Большой энциклопедический словарь
высшего управленческого персонала / В.Г. Гавриленко, П.Г. Ники
тенко, Н.И. Ядевич. Мн., 2001. С. 181.
*** сборник по Единому государственному регистру юридических
лиц и индивидуальных предпринимателей: Норматив. правовые акты,
коммент. Мн., 2003. С.152.
**** Там же. С. 151.
06.09.2004 г.
Право Беларуси, 2004 г., № 32, с.60
